Путеводитель по банкротству юридического лица. Ответственность, риски, последствия

Игорь Галичевский, 2022

В данной книге обобщен мой личный многолетний опыт работы на позиции арбитражного управляющего и адвоката. Основав в Санкт-Петербурге юридическую компанию «Онегин-Консалтинг» еще в далеком 2007 году, на сегодняшний день я успешно реализовал сотни кейсов по всей России, посвященных проблеме банкротства. В силу специфики деятельности, работать приходится как в интересах должников, защищая их, так и, напротив, привлекать контролирующих лиц к ответственности. Поэтому уже сейчас я могу смело утверждать, что обстоятельства и советы, описанные в настоящей книге, будут полезными, экспертными и практически применимыми. Из произведения станет понятно, что в целом подразумевает под собой процесс несостоятельности (банкротства) организации и в какой степени это коснется причастных лиц. Будут описаны действия арбитражного управляющего, связанные с привлечением руководителей должника к субсидиарной, административной, уголовной и прочим видам ответственности, а также отмечено, какие механизмы существуют для защиты. В формате PDF A4 сохранен издательский макет книги.

Глава 1

Общие положения

§ Контролирующее должника лицо (КДЛ)

П. 1 ст. 61.10 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»^[2] дает нам определение, кто такие КДЛ: «Физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий».

Если внимательно вчитываться в содержание вышеуказанного пункта, то видно:

— во-первых, КДЛ — это не обязательно только руководитель предприятия или его учредители (участники). Таким лицом может быть признан кто угодно при условии, что будет доказано его экономическое или организационное влияние на должника. Например, головная компания в составе холдинга;

— во-вторых, не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства^[3]. Что это за такие признаки банкротства, мы разберем чуть позднее. А сейчас отметим, что указанный временной фактор является пресекательным с точки зрения наличия статуса КДЛ у конкретного субъекта.

Законодатель также указывает в п. 2 ст. 61.10 127-ФЗ, что возможность определять действия должника^[4] (давать обязательные для исполнения указания) может достигаться субъектом:

— при нахождении с руководителем или членами органов управления должника в отношениях родства;

— при наличии полномочий совершать сделки от имени должника (основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии);

— в силу должностного положения;

— иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Предполагается, что лицо являлось КДЛ, если это лицо (п. 4 ст. 61.10 127-ФЗ):

— было руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

— имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица, либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

— извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, уполномоченных в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица выступать от его имени.

Важно! П. 6 ст. 61.10 127-ФЗ говорит: «К контролирующим должника лицам не могут быть отнесены лица, если такое отнесение связано исключительно с прямым владением менее чем десятью процентами уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением». В общем, если вы участник с долей менее 10 %, то часть юридических рисков, связанных с признанием вас КДЛ, исключены, что, в свою очередь, сокращает риск привлечения к субсидиарной ответственности. Но обо всем по порядку.

§ Уполномоченный орган, кредитор, конкурсный кредитор и должник

В ст. 2 127-ФЗ закреплены понятия, обозначенные в названии параграфа. Автор сократил их для вас и немного упростил, сохранив общий смысл, а также дал необходимые пояснения.

Уполномоченные органы — федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на представление в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

Таким органом на сегодняшний день является ФНС^[5]. То есть, другими словами, от имени государства и по долгам перед ним действует налоговая служба, которая непосредственно участвует в деле о банкротстве. И неважно, из чего возник долг перед государством у юридического лица-должника, будь то неуплата налогов и сборов, платежей в пенсионный фонд, фонд социального страхования, неуплата исполнительского сбора по исполнительному производству и т. д.

Кредиторы — лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору.

Здесь речь идет обо всех возможных денежных обязательствах без исключения, которые есть у юридического лица-должника.

Конкурсные кредиторы — кредиторы по денежным обязательствам за минусом уполномоченного органа (ФНС), граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, авторов, которым причитается вознаграждение по результатам интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Поясняю, существует специальный термин «конкурсные кредиторы» в процедуре банкротства юридического лица. По сути, это также все кредиторы, кроме самого государства в лице ФНС, пострадавших на производстве лиц (получивших производственные травмы), учредителей (участников) и тех лиц, кто связан с интеллектуальной деятельностью (авторы патентов и т. д.)^[6].

Должник — юридическое лицо, оказавшиеся неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным и прочим обязательствам.

§ Лица, участвующие в деле о банкротстве, и лица, являющиеся участниками арбитражного процесса по делу о банкротстве

Законодатель в 127-ФЗ четко разделяет две группы лиц, наделяя их разным объемом процессуальных прав и обязанностей в деле о банкротстве. Суть заключается в том, что одним предоставлен полный спектр возможностей для влияния на ход банкротной процедуры — это лица, участвующие в деле о банкротстве, а другим предоставлена лишь часть таких возможностей — это лица, являющиеся участниками арбитражного процесса по делу о банкротстве. Далее в тех или иных главах и параграфах я периодически буду разделять эти две категории для того, чтобы было понятно, что в одной и той же ситуации права и обязанности этих групп могут быть различными.

Основными лицами, участвующими в деле о банкротстве, признаются (ст. 34 Закона):

— должник;

— арбитражный управляющий^[7];

— конкурсные кредиторы^[8];

— уполномоченные органы^[9];

— федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Указанный список участников дела о банкротстве не является исчерпывающим и затрагивает лишь основных лиц и субъектов, которых автор счел необходимым упомянуть при рассмотрении данного вопроса.

В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвуют (ст. 35 Закона):

— представитель работников должника;

— представитель собрания кредиторов или представитель комитета кредиторов;

— представитель федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности (в случае если исполнение полномочий арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну);

— иные лица в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»^[10].

В арбитражном процессе по делу о банкротстве ВПРАВЕ участвовать:

— саморегулируемая организация арбитражных управляющих, которая представляет кандидатуры арбитражных управляющих для утверждения их в деле о банкротстве или член которой утвержден в деле о банкротстве, — при рассмотрении вопросов, связанных с утверждением, освобождением, отстранением арбитражных управляющих, а также с жалобами на действия арбитражных управляющих;

— кредиторы по текущим платежам — при рассмотрении вопросов, связанных с нарушением прав кредиторов по текущим платежам.

Как и в случае с участниками дела о банкротстве, список участников арбитражного процесса по делу о банкротстве и тех, кто наделен правом быть участником арбитражного процесса по делу о банкротстве, не является исчерпывающим.

Лица, являющиеся участниками арбитражного процесса по делу о банкротстве, так же, как и непосредственные участники дела о банкротстве, вправе знакомиться с материалами дела о банкротстве, делать выписки из них и снимать копии.

§ Представитель учредителей (участников)

Представитель учредителей (участников) должника — председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иного аналогичного коллегиального органа управления должника, либо лицо, избранное советом директоров (наблюдательным советом) или иным аналогичным коллегиальным органом управления должника, либо лицо, избранное учредителями (участниками) должника для представления их законных интересов при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве^[11].

Представитель учредителей (участников) вправе:

— участвовать в собраниях^[12] (комитетах)^[13] кредиторов без права голоса, а также знакомиться со всеми документами и материалами;

— участвовать в арбитражном процессе по делу о банкротстве, а также знакомиться с документами и материалами дела в суде, в т. ч. предоставлять допустимые Законом документы непосредственно в судебном процессе или в рамках подготовки к нему^[14];

— подавать на разногласия^[15];

— подавать возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику^[16];

— и т. д.

§ Признаки банкротства, несостоятельности, неплатежеспособности и недостаточности имущества

Ст. 3 127-ФЗ называется «Признаки банкротства юридического лица». П. 2 сформулирован следующим образом: «Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены». Например, 01.02.^**** у юридического лица наступила обязанность по оплате контрагенту за поставленный товар. Если такая оплата не будет произведена до 01.05.^**** включительно, то у организации-должника появятся признаки банкротства.

Далее, ст. 2 127-ФЗ раскрывает нам следующие термины:

— Несостоятельность (банкротство) — признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным и прочим финансовым обязательствам.

— Неплатежеспособность — прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Проще говоря, перестал платить вовремя по долгам как положено, признаков банкротства еще пока нет, т. к. не прошло три месяца, но признак неплатежеспособности уже появился.

— Недостаточность имущества — превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

Например, в суде с должника просужена сумма десять рублей, а итоговые величины баланса на день вступления решения суда в законную силу составляют всего семь рублей (активы). Явно наблюдается признак недостаточности имущества.

Почему важно знать и понимать эту терминологию? Все дело в том, что с ней напрямую связаны обстоятельства, которые ложатся в основу оспаривания сделок в банкротстве, привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности и многое другое. Понимание этих основ и очевидная разница между ними помогут вам лучше ориентироваться в порядке действия тех или иных банкротных норм (механизмов).

§ Кто и когда может подать на банкротство

Ключевую роль в ответе на этот вопрос играет ст. 6 и ст. 7 127-ФЗ. В ст. 6 сказано: «…производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей». П. 2 ст. 7 указывает: «Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств». Описанная ситуация покрывает не менее 90 % всех возможных случаев, связанных с подачей заявлений на банкротство юридического лица. Но, как и в любом правиле, здесь есть свои исключения.

Кредитная организация (банк и т. д.) имеет право подать на банкротство с даты возникновения у должника признаков банкротства^[17]. Их мы рассматривали ранее. То есть спустя три месяца после неоплаты долга.

Важно! Ст. 7 п. 2.1. 127-ФЗ: «Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц». Если названной публикации не будет, то дело будет возвращено подателю.

Уполномоченный орган (ФНС) имеет право подать на банкротство, если долг возник по обязательным платежам (например, налогам) по истечении тридцати дней с даты принятия решения^[18]. П. 7. ст. 41 127-ФЗ: «Уведомление о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом подлежит обязательному опубликованию путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в течение пяти рабочих дней с даты направления заявления в арбитражный суд». Как и прежде, если названной публикации не будет, то дело будет возвращено подателю.

§ Подсудность дел о банкротстве и срок рассмотрения

П. 2 ст. 33 127-ФЗ: «Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены».

Дела о банкротстве юридических лиц рассматривает исключительно арбитражный суд по месту нахождения должника. Дела о банкротстве не могут быть переданы на рассмотрение в третейский суд^[19].

Важно! Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в течение семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд^[20]. По существу данный срок касается рассмотрения обоснованности принятого заявления и стадии наблюдения, если именно она следует за фактом принятия^[21]. Но сложившаяся судебная практика также признает, что указанный период не является пресекательным и, вопреки прямому предписанию 127-ФЗ, наблюдение фактически может продлеваться судом неограниченное количество раз на любой срок, пока не будут достигнуты его цели в виде определения дальнейшей стадии.

§ Документы, необходимые для инициации процедуры банкротства. Пошлина

Если на свое банкротство подает сам должник, ст. 38 Закона предусматривает следующие документы, помимо непосредственного заявления^[22]:

— подтверждающие наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

— подтверждающие основание возникновения задолженности;

— учредительные документы должника;

— список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей и указанием адресов кредиторов и должников заявителя;

— бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы либо документы о составе и стоимости имущества должника-гражданина;

— решение учредителей (участников) должника, а также иного уполномоченного органа должника об обращении должника в арбитражный суд с заявлением о банкротстве;

— решение учредителей (участников) должника, а также иного уполномоченного органа должника об избрании (назначении) представителя учредителей (участников) должника;

— протокол собрания работников должника, на котором избран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника;

— отчет о стоимости имущества должника, подготовленный оценщиком, при наличии такого отчета;

— документы, подтверждающие наличие у руководителя должника допуска к государственной тайне, с указанием формы такого допуска (при наличии у должника лицензии на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну);

— иные документы и обстоятельства, которые предусмотрены Законом или которые должник считает необходимым сообщить.

Если на банкротство должника подает кредитор, ст. 40 Закона предусматривает следующие документы, помимо непосредственного заявления^[23]:

— подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам;

— доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);

— к заявлению кредитора должно быть приложено вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования к должнику;

— в случае если требование к должнику подтверждается решением третейского суда, к заявлению кредитора должен быть также приложен судебный акт суда или арбитражного суда, на основании которого выдан исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда;

— иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.

А также, в соответствии со ст. 126 АПК РФ^[24], к заявлению о банкротстве во всех случаях прикладывается:

— документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

— копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

— выписка из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика^[25] и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее, чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд;

— документ, подтверждающий полномочия подписанта (доверенность).

Важно! Пп. 5 п. 1 ст. 333.21 НК РФ^[26]: «При подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) для организаций пошлина составляет 6 000 рублей».

К заявлению должника прилагаются подлинники перечисленных выше документов или их заверенные надлежащим образом копии. Пошлина, как правило, сдается в оригинале в зависимости от способа подачи заявления о банкротстве в суд. Также суд по своей инициативе, с учетом положений 127-ФЗ, вправе потребовать от заявителя внести достаточную денежную сумму на депозит, как гарантию покрытия вознаграждения и расходов арбитражного управляющего в будущей банкротной процедуре.

§ Где публикуется информация о банкротстве и как ее отследить

Основные источники следующие:

1. Само банкротное дело и основную информацию по нему можно отследить на сайте арбитражного суда, где это дело рассматривается (например, через ресурс arbitr.ru). За обновление информации отвечает государственная машина.

2. Далее, после введения одной из стадий процедуры банкротства, у арбитражного управляющего появляется обязанность публиковать наиболее значимые процедурные моменты в официальном издании, утвержденном правительством РФ. Сейчас это газета «КоммерсантЪ». Там публикуют непосредственное введение одной из стадий банкротной процедуры, переход между стадиями, информацию по торгам и т. д.

3. Самым полным источником информации, с точки зрения контроля за процедурой банкротства и деятельностью арбитражного управляющего, является сайт «Единый федеральный ресурс сведений о банкротстве (ЕФРСБ)» по адресу http://bankrot.fedresurs.ru (арбитражный управляющий обязан публиковать здесь всю информацию по п. 2, частично по п. 1, а также иные дополнительные сведения, касающиеся хода банкротной процедуры: результаты собраний кредиторов, поступающие требования к должнику, оспаривание сделок и т. д.).

Конец ознакомительного фрагмента.

Примечания

2

Далее по тексту — 127-ФЗ или Закон.

3

См. § Признаки банкротства, несостоятельности, неплатежеспособности и недостаточности имущества.

4

Любое юридическое лицо.

5

Федеральная налоговая служба.

6

При упрощенном рассмотрении.

7

См. § Кто такой арбитражный управляющий и что о нем нужно знать.

8

См. § Уполномоченный орган, кредитор, конкурсный кредитор и должник.

9

См. § Уполномоченный орган, кредитор, конкурсный кредитор и должник.

10

Здесь также речь идет о кредиторах, чьи требования к должнику еще только рассматриваются и не включены судом в реестр требований кредиторов.

11

Ст. 2 127-ФЗ.

12

П. 7 ст. 12 127-ФЗ.

13

П. 1 ст. 12 127-ФЗ.

14

П. 3 ст. 35 127-ФЗ.

15

См. § Споры и разногласия в деле о банкротстве, а также п. 3 ст. 60 127-ФЗ.

16

П. 2 ст. 71 127-ФЗ.

17

См. § Признаки банкротства, несостоятельности, неплатежеспособности и недостаточности имущества.

18

Решение здесь читается, как документ, имеющий юридическую силу.

19

П. 3 ст. 33 127-ФЗ.

20

Ст. 51 127-ФЗ.

21

П. 3 ст. 62 127-ФЗ.

22

Ст. 37 «Заявление должника», 127-ФЗ.

23

Ст. 39 «Заявление конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника», 127-ФЗ.

24

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ.

25

А равно заявителя/должника.

26

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ.