Права (статусы) адвоката

Сергей Александрович Кузнецов, 2021

В настоящей книге будут рассмотрены права (статусы) адвоката в различных правоотношениях: уголовных, гражданских, административных и др.. Будут представлены статусы адвоката-защитника и адвоката-представителя, в конституционном процессе, гражданском процессе, трудовых правоотношениях, налогового адвоката, адвоката в семейных отношениях, адвоката по защите пенсионных, корпоративных и иных прав и законных интересов Доверителя. Приведена актуальная судебная и адвокатская практика, ведущие правовые позиции ученых-цивилистов и иных специалистов по данной проблематике.

Интервьюирование (беседа).

Это способ проведения собеседования с целью выявления фактов, имеющих юридическое значение. Стадии:

I) Встреча, взаимное представление, определение правил игры. Задача — формирование доверительного отношения. Доверие делится на сознательное и бессознательное. Сознательное обусловлено знанием о собеседнике. Бессознательное обусловлено подстройкой собеседников друг под друга и конгруэнтностью (т.е. внешними проявлениями внутренней гармонии). Первое, что нужно сделать — это представиться: назвать имя/отчество, специализацию, звания/научную степень. Предоставить свою визитку и узнать контактные данные доверителя, в т.ч. его телефон. Определить сущность консультирования: все останется между нами, чтобы адекватно решить проблему, мне необходимо знать все аспекты и т.п. Определить рамки беседы: располагаем таким-то временем, коротко о главном. Определить цену и условия оплаты консультации.

II) Свободное изложение доверителем сути своего обращения. Задача — получение первичной информации от самого рассказчика. В психологии выявляется несколько видов слушания: нерефлексивное (без вмешательства в его рассказ = внимательное молчание); эмпатическое слушание (сопереживание); невербальная демонстрация отсутствия интереса (в случаях, если клиент говорит не по делу); понимающее слушание (задавание наводящих и уточняющих вопросов).

III) Выяснение характера правовых проблем доверителя, установление хронологии событий. Необходимо установить юридически значимые факты, основание и предмет возможного иска, круг возможных участников процесса, предмет доказывания и круг возможных доказательств. Адвокату необходимо задавать доверителю вопросы — с определенной логикой и структурой. Методики следующие: технология воронки (от общих вопросов к узким, к непосредственному предмету дела); метод каминного дымохода (вопросы задаются по блокам-«кирпичикам»).

IV) Резюмирование — основанный на полученной от доверителя информации подробный пересказ адвокатом тех событий, которые составляют сущность юридической проблемы доверителя для получения «обратной связи».

V) Завершение интервью. Способы: по результатам интервью возможно назначение дополнительного интервьюирования (если нет каких-либо документов, не может ответить на вопросы); назначение консультирования (если нужно подумать, посмотреть практику); переход к непосредственно консультированию (лучше заранее узнать, в чем проблема, чтобы подготовиться).

Договорная работа адвоката

В основе договора лежит принцип его свободы (ст. 1 ГК РФ). На этом же принципе строится и договорная работа адвоката.

Стадии договорной работы адвоката характеризуют последовательность ее выполнения и значение действий, составляющих их содержание.

Договорная работа адвоката обычно включает в себя такие стадии:

1. Подготовка к заключению договоров (проведение договорной компании, поиск потенциальных контрагентов и т.п.);

2. Разработка, согласование и принятие к исполнению актов планирования хозяйственных связей в случаях, если отношения в этой части регулируются государством;

3. Оформление договорных отношений;

4. Доведение договорных обязательств до служб, подразделений и должностных лиц предприятия, участвующих в исполнении конкретного договора (если договорная работа осуществляется по соглашению адвоката с юридическим лицом, и данные обязанности прописаны в соглашении с адвокатом);

5. Контроль за исполнением договоров;

6. Оценка результатов исполнения договоров.

Основные требования к формам (образцам) договоров:

1. соответствие содержания договорных документов требованиям нормативных актов;

2. полнота содержания договора;

3. учет особенностей хозяйственных связей, подлежащих договорному оформлению (если договорная работа осуществляется по соглашению адвоката с юридическим лицом, и данные обязанности прописаны в соглашении с адвокатом).

Об оплате труда адвоката по ст. 50 ГПК РФ, ст. 50 УПК РФ, ст. 54 КАС РФ

Оплата труда адвокатов-представителей по ГПК РФ по госназначению и в уголовных процессах по госзащите регламентируется в соответствии со ст. 50 ГПК РФ, ст. 50 УПК РФ, ст. 54 КАС РФ, Постановлением Правительства РФ от 01.12.2012 № 1240, Приказом МинФина и МинЮста № 174/122н от 05.09.2012 «Об утверждении Порядка расчета вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности дела» (зарегистрирован в МинЮсте 12.09.2012) прошу Вас выплатить мне вознаграждение исходя из расчета: размер вознаграждения адвоката (с учетом уральского коэффициента, для Пермского края), участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, составляет за один день участия (Постановление Правительства РФ от 01.12.2012 № 1240"О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации"(вместе с"Положением о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации").

Дисциплинарное производство в отношении адвоката. Адвокатские кейсы по дисциплинарному производству. Примеры проекты, практики

Стадии дисциплинарного производства:

Обязательные;

Факультативные;

Уведомление:

— о возбуждении;

— о заседании;

Участники дисциплинарного производства, п. 6 ст. 19 КПЭА, извещения и документы, п.1 ст. 21 КПЭА, место и время заседания Совета палаты, п.1 ст. 24 КПЭА.

Практика. Принимаются регламенты или положения о дисциплинарных комиссиях. Уведомления Палаты могут быть отправлены электронной почтой, заказной почтой с уведомлением, телеграммой, смс, телефонограммой, и иными достоверными способами.

Разбирательство в квалификационной комиссии Палаты:

Открытое или закрытое (п.4 ст. 19 и п.1 ст. 23 КПЭА).

Лица, присутствующие могут делать заметки или аудиозапись.

На видео-запись, теле-радио, интернет-трансляции требуются разрешения Председательствующего.

Срок: 2 мес. Может быть увеличен по уважительным причинам.

Требования: кворум (2\3 членов).

Заседание: открытое или закрытое.

Пределы рассмотрения: требования и основания, которые изложены в обращении.

Вид документа: заключение

Голосование: именными бюллетенями (не тайное)

Выявление новых нарушений, не изложенных в обращении.

П. 2.1, 24 КПЭА — подача новой жалобы.

Действующее законодательство не закрепляет такой стадии, как совещание.

Как быть при четном количестве голосов при голосовании?

Решение ФПА от 22.03.2011 г. (пп.2 п. 9 ст. 23 и пп.2 п.1 ст. 25 КПЭА) — трактуется в пользу адвоката.

Заключение квалификационной комиссии (4 части: вводная, описательная, мотивировочная, резолютивная).

Примирение сторон (п.7 ст. 19, п. 7 ст. 23, п. 7 ст. 24 КПЭА).

Разбирательство в Совете Палаты (ст. 24,25 КПЭА).

Срок: 2 мес. Может быть увеличен по уважительным причинам.

Требования: кворум (2\3 членов).

Заседание: закрытое.

Вид документа: решение (ст. 25 КПЭА)

Голосование: простое большинство, при равенстве — в пользу адвоката

Нарушения адвоката могут быть признаны и малозначительными.

Меры дисциплинарной ответственности:

Замечание;

Предупреждение;

Прекращение статуса (на срок от 1 года до 5 лет).

Учитываются (разъяснения комиссии ФПА по этике и стандартам от 15.05.2018 № 03/18):

Тяжесть проступка;

Обстоятельства совершения;

Форма вины;

Иные обстоятельства, признанные Советом существенными (влияющие на решение).

Обжалование решения Совета:

Кто: адвокат, в отношении которого вынесено решение

Куда: суд или Федеральная палата адвокатов

Сроки: 1 месяц с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о состоявшемся решении

Вид меры: прекращение статуса

Основания: нарушение процедуры дисциплинарного производства

Пересмотр решения совета Палаты.

Новые обстоятельства, например, решение КС РФ.

Пример, совмещение адвокатом муниципальной должности депутата (постановление КС РФ № 29-П от 18.07.2019).

В соответствии со ст. 20 КПЭА Соболев Г.П. вправе был подать жалобу на действия (проступки) адвоката Ефремова Г.И. жалобу в части заключения соглашения с адвокатом, регистрации соглашений с адвокатом, их подписания (выдачи соглашения с адвокатом без подписания со стороны последнего), в данной части в жалобе соблюдены требования, предъявляемые к подобному обращению.

Согласно ч.2 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре № 63-ФЗ) Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу, следовательно, оно должно было быть подписано и со стороны Адвоката (стороны Соглашения).

Соглашение об оказании юридической помощи подлежит обязательной регистрации в документации соответствующего адвокатского образования (п.5 ст.21, п. 15 ст.22, п.2 ст.23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре № 63-ФЗ).

Регистрацию соглашений (договоров), заключенных адвокатами с доверителями на оказание юридической помощи, рекомендуется производить в журнале регистрации соглашений, который ведется на бумажном носителе или в электронном виде.

При ведении журнала регистрации соглашений на бумажном носителе рекомендуется его прошивать, пронумеровывать, скреплять печатью и подписью руководителя адвокатского образования, иметь надпись о дате начата и дате окончания ведения журнала.

В части надлежащей (ненадлежащей) защиты (оказания юридической помощи) на действия адвоката вправе обратиться в региональную адвокатскую палату сам подзащитный Соболев А.П.

Кроме того, в соответствии с п.4 ст. 10 КПЭА «Адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя».

Таким образом, в действиях адвоката Ефремова Г.И. могут усматриваться проступки, связанные с одалживанием заемных денежных средствам.

В части возмещения убытков, компенсации морального вреда, Адвокатская палате не вправе вынести решение, и может предложить Заявителю обратиться в правоохранительные органы и в суд, по фактам (если они могут подтвердиться) о мошенничестве, и взыскании убытков /ст. 15 ГК РФ/ (неотработанного гонорара), компенсации морального вреда (ст. 151, 1099 — 1101 ГК РФ).

Соглашение с адвокатом Ефремовым Г.И. (не подписанное со стороны адвоката Ефремова Г.И. оказывающего юридическую помощь), долговая расписка о получении денежных средств адвокатом Ефремовым Г.И. в сумме 500 000 руб.

Проект Распоряжения о возбуждении дисциплинарного производства в отношении адвоката Ефремова Г.И.

г. Энск 17 июля 2020 г.

Президент Адвокатской палаты Энской области (палаты) ознакомившись с обращением Соболева Г.П. в отношении адвоката АП Энской области (палаты) Ефремова Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры», установил:

В адвокатскую палату Энской области обратился гражданин Соболев Г.П. на действия (проступки) адвоката Ефремова Г.И. жалобу о заключении соглашения с адвокатом (не подписанной адвокатом, выдачи соглашения с адвокатом без подписания со стороны последнего), нарушении порядка расчетов по соглашению с адвокатом, взыскании убытков, компенсации морального вреда, обязании адвоката Ефремова Г.И. о возврате долга в размере 500 000 руб., привлечении адвоката Ефремова Г.И. к дисциплинарной ответственности.

В соответствии со ст. 6.1 КПЭА доверитель — лицо, заключившее соглашение и лицо, получающее юридическую помощь, коим является гражданин Соболев Г.П.

11 декабря 2018 г. доверителем Соболевым Г.П. и адвокатом АП Энской области (палаты) Ефремовым Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры», заключено соглашение об оказании юридической помощи Соболеву А.П. (брату доверителя).

В соответствии с п. 1 ст. 21 КПЭА, Президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации либо лицо, его замещающее, своим распоряжением возбуждает дисциплинарное производство по поступлению документов, отвечающим требованиям ст. 20 Кодекса.

А именно, как следует из положений ст. 20 КПЭА, поводами для возбуждения дисциплинарного производства являются жалоба, поданная в адвокатскую палату другим адвокатом, доверителем адвоката или его законным представителем…

Жалоба, представление, обращение признаются допустимыми поводами к возбуждению дисциплинарного производства, если они поданы в письменной форме и в них указаны:

… конкретные действия (бездействие) адвоката, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей (в т.ч. на стадии заключения соглашения с адвокатом);

обстоятельства, на которых лицо, обратившееся с жалобой, представлением, обращением, основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.

При этом, лицо, требующее привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности, указало на конкретные действия (бездействие) адвоката, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей, а именно: о заключении соглашения с адвокатом Ефремовым Г.И. (не подписанной адвокатом, выдачи соглашения с адвокатом без подписания со стороны последнего), нарушении порядка расчетов по соглашению адвокатом Ефремовым Г.И. с доверителем Соболевым Г.П., постановки адвоката Ефремова Г.И. в долговую зависимость от гражданина Соболева Г.И и невозврате долга в размере 500 000 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 20, 21 Кодекса профессиональной этики адвоката,

Возбудить в отношении адвоката АП Энской области (палаты) Ефремова Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры», дисциплинарное производство.

Запросить у адвоката АП Энской области (палаты) Ефремова Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры» объяснения.

Дисциплинарное производство в отношении адвоката АП Энской области (палаты) Ефремова Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры» рассмотреть на очередных заседаниях квалификационной комиссии и Совета адвокатской палаты.

Копии распоряжения направить адвокату АП Энской области (палаты) Ефремова Г.И. (коллегия адвокатов «Никитин, Пашков и партнеры» и подателю обращения Соболеву Г.П., уведомив последних о месте и времени рассмотрения дисциплинарного производства квалификационной комиссией и Советом адвокатской палаты.

В части взыскания долгов с адвоката Ефремова Г.И., компенсации морального вреда рекомендовать обратиться в правоохранительные органы и в суд.

Президент АП Энской палаты ФИО, подпись

К вопросам о защите прав адвоката по ст. 50 УПК РФ

В настоящем разделе мы попробуем разобрать практические ситуации, связанные с неправомерным уменьшением оплаты вознаграждения (труда) защитника по ст. 50 УПК РФ, в т.ч. с учетом судебной практики.

Так, Постановлением дознавателя ОД ОМВД по ДР Б. С.В. от 22.06.2017 внесены изменения в постановление от 30.05.2017 об оплате вознаграждения адвоката АППК Кузнецова С.А. в части уменьшения указанной оплаты.

Заявления об уменьшении размера оплаты адвокат АППК Кузнецов С.А. не подавал. Постановление дознавателя произвольно, необоснованно. Обратного не доказано (ст. 15, 16 УПК РФ).

К.В.Н. был согласен с заявлением адвоката АППК Кузнецовым С.А. об оплате его труда в размере 2639 руб. 25 коп. Постановление дознавателя от 30.05.2017 не оспаривал.

Адвокат АППК Кузнецов С.А. обратился в Добрянский районный суд с жалобой в порядке ст. 125 УПК РФ. Однако жалоба была возвращена ввиду уже рассмотренного уголовного дела.

Указанная сумма была установлена дознавателем первоначально, согласована начальником дознания, утверждена начальником ОМВД по ДР. Изменение позиции противоречит действующему законодательству.

К тому же в нарушении 30 дней с 30.05.2017 г. указанная сумма до настоящему времени не оплачена.

Статус дела — уголовное дело с лицом, которое имеет физические недостатки (практически не видит, ограниченная видимость глаз). Обратного не доказано (ст. 15, 16 УПК РФ).

Обжалуемое постановление мотивировано лишь требованиями бухгалтерии ОМВД по ДР о запросе справки с больницы о заболеваниях К. В.Н.

Бухгалтерия ОМВД не вправе оценивать материалы уголовного дела, статус подозреваемого, его заболевания и др.

Адвокат по своей инициативе не может получить данные сведения т.к. они составляет медицинскую тайну (320 — ФЗ).

Согласно п. 8 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

В соответствии с ч. 5 ст. 50 УПК РФ, в случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению органов дознания, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета. Также за счет федерального бюджета оплате подлежит и труд адвоката-защитника лица с физическими недостатками.

765 (до 2019 г.) х1,15=879,75 руб., где:

765 рублей, а за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, а также в ночное время 1530 рублей — по уголовным делам:

рассматриваемым в закрытых или выездных судебных заседаниях;

в отношении несовершеннолетних;

в отношении подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

в отношении подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), которые в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

В силу ч. 1 ст. 131 УПК РФ, процессуальными издержками являются связанные с производством по уголовному делу расходы, которые возмещаются за счет средств федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства. Согласно п. 5 ч. 12 ст. 131 УПК РФ, к процессуальным издержкам относятся суммы, выплачиваемые адвокату за оказание им юридической помощи в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению. Данные суммы выплачиваются по постановлению дознавателя, следователя или судьи, либо по определению суда ( ч. 3 ст. 131 УПК РФ). Порядок и размеры возмещения процессуальных издержек устанавливаются Правительством Российской Федерации (ч. 4 ст. 131 УПК РФ), п. 23 Постановления Правительства Российской Федерации от 01 декабря 2012 года № 1240 «О порядке возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела.

В УПК РФ нет понятия «физического недостатка», не раскрыто его содержание.

Но, в рассматриваемом случае можно привести аналогию:

"…Физический недостаток — подтвержденный в установленном порядке временный или постоянный недостаток в развитии и (или) функционировании органа (органов) человека либо хронические соматическое или инфекционное заболевание…"

Извлечение из документа: "Модельный закон об образовании лиц с ограниченными возможностями здоровья (специальном образовании)"

Зрение К.В.Н. плохое, плохо функционирует. Обратного не доказано (ст. 15, 16 УПК РФ).

Также ни бухгалтерией ОМВД по ДР, ни дознавателем не оспорен отчет об оплате возграждения адвоката (05.2017 — 07.2017), а следовательно оплата должна осуществляться в полном, а не сокращенном размере.