Юридические хитрости для вашего бизнеса

Елена Макарова, 2021

Елена Александровна Макарова – директор Консультационной службы «Налоги. Бизнес. Право», кандидат экономических наук, магистр юриспруденции и предприниматель. Многие стремятся стать предпринимателями, бизнесменами, сгенерировать идею и быстрее открыть свое дело, погружаясь в управление. Предприниматель не хочет ломать голову над проблемами, в то время как юристы и бухгалтеры могут обманывать или быть попросту некомпетентны. Как разобраться самому и не наступить на все грабли законодательства? Книга «Юридические хитрости для вашего бизнеса» развеет мифы и станет вашим практическим подспорьем в том, как: – купить готовый бизнес или открыть свой; – зарегистрировать ИП или ООО; – платить налоги и не разориться; – проходить налоговые проверки; – обезопасить свой бизнес от недобросовестных контрагентов; – заставить трудовое законодательство работать на себя и многое другое. В формате PDF A4 сохранен издательский макет.

Глава 1

Три пути начала собственного бизнеса

Купить готовый бизнес, найти франшизу или воплотить собственную идею?

Как и когда вообще приходит идея начать собственный бизнес? Наверное, у всех по-разному. Но могу выделить несколько часто встречающихся ситуаций, когда будущие собственники бизнеса начинают задумываться об открытии собственного дела.

Во-первых, это ситуация, когда есть риск потерять работу либо фактическая потеря работы, особенно работы достаточно стабильной.

Во-вторых, это невозможность устроиться на работу после окончания учебы в вузе или колледже.

В-третьих, это отсутствие желания работать «на дядю». Или наличие примера среди своих друзей и близких: «Вася автомойку открыл, клиенты есть, чем я хуже?»

Во всех этих случаях нет ясного понимания того, какой бизнес хочется открыть, просто хочется заниматься бизнесом как таковым. И тогда начинаются поиски идей. По сути, есть всего три варианта:

1. Купить готовый бизнес.

2. Купить франшизу.

3. Создать свой бизнес «с нуля».

По какому пути пойти? Давайте рассмотрим каждый из этих вариантов.

Как купить готовый бизнес

Покупка готового бизнеса — это вариант для тех, у кого деньги есть, и он готов эти деньги вложить в уже работающий проект, который вышел на окупаемость и приносит прибыль. При таком варианте думается, что, покупая готовый, работающий бизнес, риски того, что бизнес закроется, минимальны. Но в нашей стране купить готовый бизнес — это еще тот квест.

Технически просто купить бизнес, если он зарегистрирован в качестве юридического лица. Тогда речь идет о достаточно простой процедуре — смене учредителя и руководителя компании. Лучшим решением здесь будет прямая покупка доли в уставном капитале. Такая покупка — это сделка, требующая нотариального оформления. Но поверьте, прямой путь здесь будет не только самым коротким и самым простым, но и самым дешевым. Вариант: войти в состав учредителей, потом оформить выход остальных учредителей, которые там были до вас, потом распределить долю в уставном капитале выходящих учредителей в вашу пользу — это старый метод, который сегодня может всем сторонам сделки обойтись весьма дорого в связи с особенностями налогообложения всех этих сделок с долями в уставном капитале.

Какие здесь риски у покупателя бизнеса? Рисков разных, конечно, при покупке любого бизнеса достаточно, но когда покупается действующая компания, то основной риск — наличие у компании скрытых долгов. Например, прежний руководитель от имени компании мог понавыписывать векселя и не отразить это в учете. А мог скрыть наличие задолженности перед какими-либо взаимозависимыми лицами (например, перед руководителем компании или учредителями, которые занимали денежные средства своей компании по договору займа, а в учете отразили эти поступления как безвозмездную финансовую помощь от учредителей). Соответственно, есть риск того, что эти старые долги будут предъявлены уже после того, как у компании сменится собственник и руководитель.

Рекомендация здесь простая: нельзя соглашаться на покупку доли в уставном капитале, если не проведен серьезный аудит учета и отчетности хотя бы за последние три года существования фирмы. Логичным будет и то, что будет проведена сверка со всеми контрагентами, в том числе налоговыми органами, пенсионным фондом, фондом социального страхования, поставщиками и клиентами, а с руководителя и учредителей будет взята дополнительная письменная расписка о том, что никакой задолженности компания перед ними не имеет.

Но обычно предлагают купить «бизнес», который до этого осуществлялся индивидуальным предпринимателем или даже обычным гражданином, который вел свой бизнес вообще без регистрации (или, например, был зарегистрирован в качестве самозанятого).

Обратился предприниматель за консультацией по покупке бизнеса. Суть бизнеса: изготовление грузил для удочек. Цена вопроса — 1 млн руб. Продавец бизнеса — обычное физическое лицо, предпринимателем никогда зарегистрирован не был, бизнес вел нелегально. Производимую продукцию сдавал под реализацию в магазины для рыболовов. Бизнес предпринимателю нужен для того, чтобы чем-то начать заниматься, но не «с нуля», а уже в работающем проекте.

Первый мой вопрос: а что вы покупаете-то? Что означает: «хочу купить бизнес»? Если говорить юридическим языком, то что будет предметом договора?

Выяснилось, что помещение, в котором осуществляется бизнес, — в аренде. Есть оборудование, естественно, бывшее в употреблении, с помощью которого и осуществляется изготовление грузил для удочек, а также некоторые остатки готовой продукции и небольшие остатки сырья.

А еще есть два работника, нелегальных, конечно же, которые и занимаются непосредственно изготовлением грузил. Ну, не так чтобы каждый день на работу ходят, а когда состояние здоровья позволяет, или когда у них деньги закончились.

Второй мой вопрос был таким: считает ли покупатель бизнеса, что стоимость б/у оборудования, остатки сырья и готовой продукции стоят 1 млн руб.? Выяснилось, что все это стоит примерно 100 тыс., не более.

А за что платить еще 900 тыс. руб.?

Оказывается, 900 тыс. нужно заплатить за то, что предпринимателя познакомят с собственником гаража (для целей продления аренды с новым арендатором), а также познакомят с владельцами всех магазинов для рыболовов, куда сдается под реализацию изготовленная продукция (причем не столько с владельцами, сколько с продавцами этих самых магазинов, кто реализует эту продукцию еще и без ведома собственника магазина, «мимо кассы», как говорится) и дадут контакты поставщиков сырья.

Я ничего не понимаю в рыболовных снастях и грузилах, но, получив такую информацию, мне кажется, что этот 1 млн руб. будет просто подарен абсолютно незнакомому человеку.

Технологию грузил можно изучить самостоятельно или, заплатив деньги за мастер-класс, выяснить контакты всех магазинов для рыболовов и встретиться с представителями этих магазинов — не проблема, найти поставщиков сырья и оборудования — тоже небольшая задача.

Но у меня был еще один вопрос к клиенту: а почему продавец бизнеса его вообще продает? В чем причина-то?

Как выяснилось, бизнес продается только потому, что бывший собственник бизнеса хочет вложить деньги в другой проект, а изготавливать грузила ему просто надоело.

Я порекомендовала подумать еще не один раз, нужен ли такой бизнес и стоит ли он миллион рублей. Но клиент был убежден, что все нормально, что бизнес того стоит, и его вопрос ко мне — не рассуждать на тему: дорого/недорого, а пояснить, как оформить куплю-продажу такого бизнеса.

И как же действительно оформить покупку такого «бизнеса»? Я предложила заключить с продавцом два договора. Первый — договор купли-продажи оборудования, сырья и готовой продукции. В таком договоре нет ничего сложного, нужно просто указать все то, что приобретается (наименование, цена, количество, стоимость), и принять все это по акту приема-передачи.

Второй договор — договор возмездного оказания услуг. В чем суть услуг? Что должен в рамках такого договора сделать продавец бизнеса как исполнитель по договору возмездного оказания услуг? Это может быть:

— описание всего технологического процесса в письменном виде в виде инструктажа;

— составление реестра поставщиков сырья с указанием всех их данных, вида поставляемого сырья и его стоимости;

— составление реестра покупателей готовой продукции с указанием контактных данных, объемов покупок за последние год-два;

— описание конкурентов на рынке;

— разработка договоров поставки как с покупателями, так и заказчиками продукции (хотя в нашем рассматриваемом случае навряд ли тот, кто осуществлял свой бизнес без регистрации, сможет разработать юридически грамотные договоры, ведь сам он ими никогда не пользовался);

— осуществление консультирования по любым вопросам, связанным с производством и реализацией готовой продукции в течение определенного периода времени (например, в течение 6 месяцев).

Можно этот список продолжать. Но главное — никакой предоплаты! Оплата этих выполненных работ — только по результату (причем если этот результат вас устроит). И даже если результат вас устроит, то не факт, что бывший собственник бизнеса не будет заниматься в соседнем помещении тем же самым и что его работники не уйдут от вас снова к нему.

Важно понимать, что при приобретении бизнеса таким способом — с помощью заключения двух договоров: договора купли-продажи и договора возмездного оказания услуг и у продавца бизнеса, и у покупателя бизнеса могут возникнуть определенные обязательства по уплате налогов по таким сделкам.

Если продавцом оборудования, остатков сырья, материалов, товаров и готовой продукции выступает индивидуальный предприниматель, то он сам и будет отчитываться по таким доходам и платить налоги в зависимости от применяемой системы налогообложения. Если продавцом будет выступать физическое лицо, то налоги также будет исчислять и платить сам продавец, но здесь речь уже пойдет об уплате НДФЛ — налога на доходы физических лиц.

При заключении договора возмездного оказания услуг (или выполнения работ) налогообложение будет зависеть от того, в каком качестве выступает исполнитель по этому договору. Если исполнитель — предприниматель, то он сам будет платить налоги с суммы своего вознаграждения, а вот если исполнитель — обычное физическое лицо (как в приведенном ранее примере), то необходимость уплаты налогов ложится на заказчика. С суммы выплачиваемого вознаграждения необходимо исчислить и удержать НДФЛ, а также с суммы вознаграждения начислить и заплатить взносы в пенсионный фонд и фонд обязательного медицинского страхования. Учитывая эти налоги, внимательно считайте, во сколько действительно вам обойдется приобретение бизнеса таким способом у физического лица, не зарегистрированного в качестве предпринимателя. Возможно, с учетом налогов цена покупки бизнеса покажется вам завышенной.

Как понять, адекватна ли цена покупки бизнеса? На что ориентироваться? Здесь все просто: адекватной цена будет являться, если состоит из реальной стоимости приобретаемого оборудования, а также приобретаемых материалов, сырья, полуфабрикатов, готовой продукции, товаров плюс двухлетняя чистая прибыль от этого бизнеса. Любой готовый бизнес, за который просят цену выше, вероятно, того не стоит и можно торговаться.

Бизнес по франшизе

Как много сегодня предлагают вариантов бизнеса по франшизе! Я даже сама покупала пару «франшиз». А как много тренингов и семинаров на тему «Упакуй свой бизнес во франшизу!».

Что значит «купить франшизу»? Это значит заплатить деньги за инструкции, как создать определенный бизнес, с уже имеющимся названием и логотипом, описанными бизнес-процессами и рассчитанными показателями деятельности. И когда создашь такой бизнес, то за эти «инструкции» еще нужно платить ежемесячно определенную фиксированную сумму или же установленный процент от оборота.

И действительно, зачем самому что-то изобретать, когда можно воспользоваться готовыми, проверенными рецептами? Но это теория. И это не в России.

Я стараюсь бывать на выставках франшиз. Мне правда интересно, кто и что предлагает. На одной из недавних выставок, которые мне удалось посетить, были представлены в основном суши-бары, пиццерии и кофейни, продажа мороженого, а также производство мебели, салон красоты и юридические услуги по сопровождению банкротства физических лиц. И все. Поэтому у меня было время внимательно ознакомиться с каждым предложением.

Наверно, нужно начать с главного. В нашей стране вообще нет легального понятия франшизы. Легального — то есть описанного в каком-либо нормативно-правовом акте. Зато есть понятие — коммерческая концессия.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. Они включают в себя право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Казалось бы, это и есть то, что мы называем франшизой. Но проблема в том, что в нашей стране такие договоры коммерческой концессии заключаются крайне редко. И вот почему: по договору коммерческой концессии в предоставляемый комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав должно быть в обязательном порядке включено право на товарный знак. Если же по указанному договору предоставляется право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау), он не подпадает под договор коммерческой концессии. Более того, договор коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации в Роспатенте.

Это означает, что заключить договор концессии возможно только тогда, когда у продавца франшизы (то есть правообладателя) есть зарегистрированный товарный знак. И чтобы на законных основаниях передать право пользования этим товарным знаком покупателю франшизы, необходимо такой договор зарегистрировать в Роспатенте. А знаете, сколько времени у вас на этой уйдет?

В среднем по времени зарегистрировать товарный знак — это примерно год-полтора, но это в лучшем случае, если у Роспатента вообще к заявителю никаких вопросов нет. Если же у специалистов Роспатента заявка на регистрацию товарного знака вызывает хоть какой-то вопрос, то смело к этим 1,5 года прибавляете еще месяцев девять. А зарегистрировать договор коммерческой концессии по срокам занимает от 3 до 5 месяцев.

Вернемся к предложениям по покупке франшиз на российском рынке. Если вам говорят, что есть новый, суперприбыльный бизнес, который только-только появился на рынке и уже идет поток продаж франшизы на этот бизнес — это неправда. Если тот, кто продает франшизу, сам на рынке с этим бизнесом меньше двух лет (т. е. с даты регистрации этого юридического лица или индивидуального предпринимателя не прошло и двух лет), то вообще маловероятно, что имеется зарегистрированный товарный знак. Просто не сходится по времени.

У меня есть несколько знакомых, которые занимаются услугами по подготовке документов для регистрации товарных знаков. Я спросила, как часто им приходится подготавливать документы для регистрации франшиз? И все, как один, ответили: за всю их историю не приходилось ни разу…

Но интернет пестрит объявлениями о продаже франшиз, активно проводятся выставки франшиз, и «франшизы» покупаются. Так как это делается?

На самом деле ни о какой продаже франшизы речь не идет. Речь идет исключительно о заключении договора «о сотрудничестве», когда «продавец франшизы» предоставляет «покупателю франшизы» пакет документов — инструкций о том, как организовать бизнес, и предоставляет право на использование названия и логотипа, которые к тому же даже не зарегистрированы в качестве товарного знака в Роспатенте. При этом «продавец франшизы» дает обязательства в рамках такого договора не заключать аналогичных договоров с другими субъектами предпринимательской деятельности, которые хотели бы открыть подобный бизнес в регионе «покупателя франшизы».

«Покупатель франшизы» по такому договору обязуется в своей работе руководствоваться инструкциями «продавца франшизы», заплатить паушальный взнос (какую-либо фиксированную и достаточно большую сумму — единоразово при заключении договора) и оплачивать «роялти» — ежемесячные платежи либо в фиксированной сумме, либо в виде процента от оборота.

В большинство таких договоров включаются также обязательные условия о том, что покупатель «франшизы» обязан выкупать у продавца «франшизы» какие-либо товары, сырье или материалы для использования в своей деятельности, а как только объемы выкупаемой продукции падают, то «продавец франшизы» имеет право в одностороннем порядке расторгнуть такой договор и заключить аналогичный договор с другим желающим.

По сути, речь идет не о франшизе в классическом ее понимании, а о том, что тот, кто первый открыл бизнес, придумал ему красивое и запоминающееся название и логотип и более-менее смог описать бизнес-процессы, готов стать поставщиком инструкций и товаров (сырья и материалов) для тех, кому лень писать инструкции и искать поставщиков.

Что еще может скрываться за предложением «купить франшизу»? Иногда за таким громким предложением скрывается просто поиск посредников для продвижения бизнеса в регионы. Например, приобретение франшизы по изготовлению мебели было не что иное, как предложение открыть шоу-рум и передавать заказы на производство производителю, а на месте заниматься только доставкой и сборкой. Предложение по оказанию юридических услуг по сопровождению банкротств физических лиц — предложение просто искать клиентов на такие услуги и за вознаграждение передавать контакты этих лиц юристам, специализирующимся на банкротствах. Предложение по франшизе по производству мороженого — это всего лишь предложение заключить «эксклюзивный» договор поставки этого мороженого в город «покупателя франшизы».

И даже если потенциальный покупатель «франшизы» понимает, что покупает никакую не франшизу, а так, набор инструкций по организации бизнес-процессов, то и здесь можно купить «кота в мешке».

Я была покупателем двух «франшиз». С первой было все более-менее ровно, речь шла о том, что я заключила договор поставки определенного вида продукции по достаточно низким ценам и была обязана эту продукцию продавать в своем городе. По договору я обязана была согласовывать вывеску, цветовую гамму используемого оборудования, цветовую гамму ценников, все виды размещаемой рекламы, но при этом имела право назвать свой отдел в магазине названием производителя этого товара. Все просто. Никаких инструкций, как торговлю организовать, как нанимать персонал или как персонал обучать и какую систему налогообложения применять — мне и не обещали. Мне просто понравился сам товар, такого в моем городе не было, и я решила — почему бы и нет?

А вот со второй франшизой было не так все радужно. Суть та же — продавать их товар, в моих обязанностях — выкупать достаточно значительный объем произведенной «продавцом франшизы» продукции ежемесячно, роялти платить не нужно, а вот паушальный взнос (единоразовый платеж при заключении договора) был значительный. Объяснили мне это тем, что я получу массу подробнейших инструкций, которые помогут мне выстроить все бизнес-процессы просто идеально. Ну, на это и купилась. Уж очень хотелось получить набор таких инструкций.

Получив инструкции, смеялась долго. Такого я себе даже и представить не могла. Все инструкции были на одной странице формата А4. Суть их была в следующем: неясно, как пойдет ваш бизнес, поэтому лучше вам не регистрироваться никак, а работать нелегально. Всегда можно договориться с администрацией торгового центра об аренде и платить аренду наличкой. Продавцов лучше не оформлять, так как они обычно быстро увольняются, да и налоги платить за них дорого. А если вдруг проверка какая, то всегда можно решить проблему, подарив проверяющему пару продаваемых товаров.

Как вам такие инструкции по выстраиванию бизнес-процессов?

Неудивительно, что эта компания уже через год канула в небытие. А ведь встретила я этих «продавцов франшизы» на всероссийской выставке франшиз в Москве.

Мне приходилось читать инструкции, которые получили мои клиенты по тому, как выстраивать бизнес по франшизе. Большинство инструкций сводилось к запретам — чего делать нельзя, и перечню действий, которые должны быть в обязательном порядке согласованы с франчайзером. Иногда передавали так называемый «бренд-бук», а также несколько шаблонов различных договоров (с персоналом, с клиентами, с поставщиками).

К моему большому сожалению, изучив предоставленные мне шаблоны договоров (а я анализировала такие договоры, разработанные франчайзером для развлекательного центра, для кофейни, для магазина косметики, для туристического агентства), со всей ответственностью могу заявить, что очень много положений в таких договорах противоречит и здравому смыслу, и российскому законодательству.

Если решились на «покупку франшизы», не поленитесь, покажите все предлагаемые шаблоны документов грамотному юристу, это даст вам возможность избежать очень многих неприятностей.

Еще несколько рекомендаций для тех, кто собрался «покупать франшизу».

Во-первых, узнайте как можно больше о франчайзере — продавце франшизы из открытых источников. Сначала проверьте на сайте Роспатента, зарегистрирован ли за ним товарный знак. Если нет, то речи о заключении официального договора коммерческой концессии идти не может. Но если и это вас не останавливает, то узнайте дополнительную информацию. В какой организационно-правовой форме зарегистрирован? Есть ли у него персонал? Какую еще деятельность осуществляет? Как давно? Сколько франшиз уже продано? В какие регионы (города)?

Зная ИНН, можете с сайта ФНС скачать выписку на вашего потенциального франчайзера, а если он зарегистрирован в качестве юридического лица, то можно и посмотреть основные его финансовые показатели из баланса и отчета о финансовых результатах за все годы его работы. Такая информация не относится к налоговой тайне, и все эти показатели выложены в открытом доступе на сайте ФНС и доступны для любых интересующихся. Если же ваш потенциальный франчайзер зарегистрирован как ИП, то сведений в открытом доступе о его финансовых результатах вы, к сожалению, не найдете.

Обязательно посмотрите на сайте арбитражного суда — был ли ваш потенциальный франчайзер истцом или ответчиком в суде, по каким спорам и в пользу какой стороны были вынесены судебные решения. Возможно, информация о том, что он постоянно судится и эти суды касаются договорных отношений с его франчайзи, вас остановит от заключения договора на покупку франшизы.

Во-вторых, попросите дать контакты тех, кто уже заключил подобный договор. Поговорите со своими будущими коллегами. Возможно, узнаете то, о чем никогда не скажет продавец франшизы. Если контактов не дают, ссылаясь на то, что это «коммерческая тайна», то это должно вас серьезно насторожить.

Сегодня стало модно «упаковывать бизнес во франшизу», даже если сам по себе бизнес не представляет ничего интересного. Появилось много предложений по оказанию услуг по такой «упаковке». Иногда появляющиеся на рынке новые предложения по приобретению франшиз меня очень сильно удивляют. Одна моя знакомая «упаковала» свой бизнес, не сама, конечно, нашлись те, кто помог ей это сделать, и теперь я частенько встречаю рекламу ее «франшизы». Что удивляет: ее фирма (юридическое лицо) не платит налоги (ведь если их платить, то, с ее слов, «бизнес будет убыточен», не ведет учет («ведь нанимать бухгалтера дорого, а сама я не умею»), нет ни одного оформленного сотрудника (по тем же причинам налоги — это дорого). Но зато переговоры с потенциальными франчайзи ведутся активно, и ведь кто-то такую франшизу купит.

Трудно у нас в стране с настоящими франшизами. Будьте осторожны.

Воплощение собственной бизнес-идеи

Большинство идет именно этим путем — не покупают готовый бизнес, не ищут франшизы, а сами регистрируются в качестве самозанятых, предпринимателей или открывают фирмы и выстраивают свой бизнес «с нуля». И есть у этого пути ряд преимуществ:

— самостоятельность в принятии решений, которая зачастую отсутствует или существенно ограничена, если вести бизнес по франшизе;

— понимание всех тонкостей бизнес-процессов, которого иногда нет при покупке готового бизнеса;

— существенная экономия денег на создании бизнеса по сравнению с покупкой готового бизнеса;

— отсутствие обязательных ежемесячных платежей, выплачиваемых тому, кто этот бизнес придумал, в качестве роялти по договору франшизы.

Выбрав именно этот путь в собственный бизнес, необходимо брать на себя принятие максимального количества решений (по сравнению с покупкой готового бизнеса или франшизы). Когда покупаешь готовый бизнес, то зачастую уже определена и организационно-правовая форма ведения бизнеса, и выбрана приемлемая для этого бизнеса система налогообложения, уже в штате есть персонал, правда, это далеко не означает, что все в этом готовом бизнесе работает идеально, но на первоначальном этапе — этапе покупки обычно новый собственник бизнеса редко что меняет, заняв позицию активного наблюдателя.

При покупке франшизы, если это действительно нормально разработанная франшиза и есть достойное описание бизнес-процессов, также уже готовы рекомендации — как лучше регистрироваться, как вести учет и отчетность, как принимать и чему обучать персонал.

При воплощении собственной бизнес-идеи мы начинаем ответы на различные вопросы по организации бизнеса искать у коллег — предпринимателей, обращаемся к различного рода специалистам (юристам, бухгалтерам, специалистам по налогообложению).

Но какой бы путь в бизнес ни был выбран, так или иначе собственнику бизнеса приходится самому вникать в различные организационные и правовые вопросы. Какие это вопросы и как их решить с максимальной пользой — об этом читайте дальше.