Налоговые споры, или Прикладное налогообложение

Евгений Леонидович Прицкер

Эта книга написана для руководителей предприятий и молодых юристов. В ней мы постарались доступно изложить налоговое право Республике Казахстан на период 2020 года.

Налоговые проверки

Налоговой проверкой является проверка, осуществляемая налоговым органом, для исполнения норм налогового законодательства РК, а также иного законодательства РК, контроль за которыми возложен на налоговые органы.

Налоговые проверки осуществляются в форме комплексной, тематической, встречной проверки, хронометражного обследования.

Проведение налоговой проверки не должно приостанавливать деятельность налогоплательщика, за исключением случаев, установленных законодательством РК.

Налоговые органы вправе осуществлять налоговые проверки структурных подразделений юридического лица независимо от проведения налоговой проверки самого юридического лица.

Тематическая проверка назначается по вопросам:

— исполнение налогового обязательства по отдельным видам налогов и (или) платежей в бюджет

— исполнения налогового обязательства по НДС и (или) по акцизу по товарам, импортируемым на территории РК с территорий государств членов Евразийского экономического союза

— по выписке счетов фактур, по действиям, которые признаны судом совершенным без фактического выполнения работ, услуг.

Тематическая проверка не может быть осуществлена до:

— направления налогоплательщику уведомления об устранении нарушения, выявленного по результатам камерального контроля, и истечения срока по исполнению указанного уведомления

— определения взаиморасчетов между налогоплательщиком и его дебиторами

— правомерность применения положений международных договоров

— подтверждения достоверности сумм превышения НДС, в том числе предъявленных к возврату

— подтверждением предъявленного нерезидентом к возврату подоходного налога из бюджета

— неисполнение налогоплательщиком уведомление налогового органа нарушений, выявленных в результате камерального контроля

— проверки расходования денег (имущества) полученных от иностранных государств, международных и (или) иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства

— при проверке данных, изложенных налогоплательщиком на уведомление о результатах проверки

— проверки постановки на регистрационный учет в налоговом органе

— проверки наличия контрольно-кассовых машин и соблюдения порядка их применения

— наличия оборудования, предназначенного для осуществления платежей с использованием платежных карточек

— наличие сопроводительных накладных на товары при их перемещении, реализации. по территории РК, ввозе и вывозе

— наличия и подлинности акцизных марок, лицензий, хранения и реализации подакцизных товаров

— соблюдения распоряжения о приостановления расходных операций

— соблюдения порядка выписывания электронных счетов фактур

— неисполнения решения в рамках мониторинга крупных налогоплательщиков

Период времени, который может охватывать налоговая проверка, не должен превышать сроков исковой давности:

срок исковой давности — три года

срок исковой давности — пять лет, для налогоплательщика, подлежащего налоговому мониторингу, и для налогоплательщика, осуществляющего свою деятельность в соответствии с контрактом на недропользование.

Встречная проверка осуществляется за период, который соответствует периоду проведения комплексной или тематической проверки, в рамках которой она назначена.

В случае назначения, комплексной или тематической проверки по отдельным видам налогов и (или) платежей в бюджет при определении проверяемого периода не включается период, охваченный аудитом по налогам.

Хронометражным обследованием является проверка, проводимая налоговым органом, с целью установления фактического дохода налогоплательщика и фактических затрат, связанных с деятельностью, направленной на получение дохода за период, в течение которого проводится обследование.

Комплексная проверка — это проверка, проводимая налоговым органом, по вопросам исполнения налогового обязательства по всем видам налогов. В нее могут быть включены вопросы тематических проверок, встречных проверок и, при необходимости, применяться хронометражное обследование.

Налоговые органы не менее чем за тридцать календарных дней до проведения проверки направляют или вручают налогоплательщику извещение о проведении проверки.

Налоговый орган вправе начать налоговую проверку на основании письменного разрешения вышестоящего налогового органа, без извещения налогоплательщика, если имеется обоснованный риск, что налогоплательщик может скрыть или уничтожить необходимые для проведения проверки документы, делающие ее невозможной или не позволяющие провести ее в полном объёме.

Налоговая проверка производится на основании предписания, подписанного первым руководителем налогового органа или лицом его замещающим. Предписание может быть удостоверено электронной цифровой подписью.

Датой начала налоговой проверки является дата вручения предписания о проведении налоговой проверки.

Налогоплательщик при предъявлении предписания обязан обеспечить доступ лиц, указанных в предписании, при наличии у них служебного удостоверения, для обследования, проведения проверки на территорию и помещения, используемые для извлечения дохода, либо на объекты налогообложения или на объекты, связанные с налогообложением.

Налогоплательщик вправе отказать указанным лицам в доступе на территорию если они не имеют специального доступа на территорию, если такой доступ необходим в соответствии с законодательством РК.

Права и обязанности налогоплательщика, как и должностного лица налогового органа, описаны в ст. 155, 156 налогового кодекса и предписывают налогоплательщику оказывать содействие лицам, указанным в предписании, при проведении проверки и обязывают его предоставлять всю информацию для разрешения вопросов, указанных в предписании.

Если в ходе проверки налогоплательщиком не предоставлены все или часть документов, необходимых для определения объектов налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением — налогоплательщику в обязательном порядке вручается требование о предоставлении или восстановлении указанных документов. Требование должно быть исполнено в течение 30 рабочих дней со дня, следующего с даты надлежащего вручения.

В случае нарушения налогоплательщиком порядка ведения учета, при утрате или уничтожении учетной документации, налоговые органы определяют объекты налогообложения и (или) объекты, связанные с налогообложением на основе косвенных методов (активов, обязательств, оборота, затрат, расходов).

Источниками информации для определения объектов налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением на основании косвенных методов, являются:

— выписки со счетов налогоплательщика

— сведения об объектах налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением, по данным уполномоченных государственных органов

— сведения об объектах налогообложения и (или) объектах, связанных с налогообложением по данным поставщиков и (или) покупателей налогоплательщика, сопоставления их отчётности и проведения встречных проверок.

До составления акта налоговой поверки налогоплательщику вручается предварительный акт налоговой проверки.

На предварительный акт налоговой проверки налогоплательщик вправе написать возражение.

Акт налоговой проверки составляется по завершению проверки.

Акт налоговой проверки имеет установленную форму, описанную в ст. 158 налогового кодекса РК.

Завершением налоговой проверки является дата вручения акта налоговой проверки налогоплательщику.

К акту налоговой проверки прилагаются необходимые копии документов, расчеты, произведенные должностным лицом налогового органа, и другие материалы, за исключением сведений, которые являются налоговой тайной.

По завершению налоговой проверки, в случае выявления нарушений, в отношении налогоплательщика выносится уведомление, которое ему направляется или вручается. В уведомлении помимо общих данных, указанных в ст.159 Налогового кодекса, указывается суть нарушения, сумма нарушения, требование об оплате, сроки оплаты и порядок обжалования уведомления.

Уведомление о результатах проверки выносится и вручается или направляется заказным письмом налогоплательщику не позднее пяти рабочих дней с даты завершения проверки.

Налогоплательщик, получивший уведомление о результатах проверки, обязан его исполнить в сроки, указанные в уведомлении, если он его не обжаловал в установленном законом порядке.

В случае согласия налогоплательщика с результатами проверки и начисленными сумами налогов, платежей в бюджет и пеней, обязательства по оплате начисленных сумм могут быть продлены на шестьдесят рабочих дней. При этом эта сумма подлежит уплате в бюджет с начислением суммы пени за каждый день продления срока и оплачивается равными частями через каждые пятнадцать дней периода продления срока оплаты.

В случае если налогоплательщик не согласен с суммой налогов, платежей в бюджет, пени, указанной в уведомлении, по результатам налоговой проверки, он может обжаловать уведомление в вышестоящий налоговый орган или в суд.

Как правило, обжалование уведомления по результатам налоговой проверки обжалуется в вышестоящий налоговый орган, а в случае несогласия вышестоящего налогового органа с доводами налогоплательщика в дальнейшем обжалование происходит в судебном порядке.

Обжалование результатов проверки в установленный законодательством РК срок приостанавливает действие налогового органа по принудительному взысканию сумм налогов, платежей в бюджет, пени, указанных в уведомлении.

Участие понятых во взаимоотношениях с налоговыми органами

Налоговые органы при осуществлении налогового администрирования могут производить нижеследующие действия с участием понятых, по требованию налогового органа или требованию налогоплательщика:

— вручение уведомлений по исполнению налогового обязательства, распоряжение о приостановлении расходных операций, решение об ограничении в распоряжении имуществом, акта описи имущества, извещения о проведении налоговой проверки, предписания, акта налоговой проверки и других документов налоговых органов.

— ограничение в распоряжении имуществом.

— обследование имущества, являющимся объектом налогообложения или объектом, связанным с налогообложением.

— проведение на основании предписания инвентаризации имущества налогоплательщика

— налоговое обследование.

Требовать участие понятых — это не обязанность налогового органа, а его право, а также право налогоплательщика.

Требование налогоплательщика об участии понятых может в ряде случаев отсрочить вручение указанных документов (проведение действий) и провести превентивные мероприятия (подача жалобы, иска на документ, предшествующий описанному ранее, обезопасить имущество третьих лиц и т.д.)

Обжалование результатов налоговой проверки.

Налогоплательщик имеет право на обжалование уведомления об устранении нарушений, выявленных по результатам проверки. При этом акт проверки, как самостоятельный документ, обжалованию не подлежит. Несогласие с актом проверки рассматривается в рамках обжалования уведомления об устранении нарушений, выявленных в результате проверки.

Обжалование уведомления об устранении нарушений, выявленных по результатам проверки, производится в вышестоящий налоговый орган или в суд.

При подаче жалобы на уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам проверки, в вышестоящий уполномоченный орган или в суд, исполнение уведомления в оспариваемой части приостанавливается.

На практике обжалование уведомления об устранении нарушений, выявленных по результатам проверки, налогоплательщиком оспаривается путем подачи жалобы в вышестоящий налоговый орган, а в случае отказа в удовлетворении этой жалобы, дальнейшее оспаривание производится в судебном порядке.

Обжалование уведомления об устранении нарушений, выявленных по результатам проверки, производится в течение 30 рабочих дней, начиная со следующего дня после, надлежащим образом вручённого налогоплательщику, оспариваемого уведомления.

При подаче жалобы в вышестоящий налоговый орган, копия жалобы должна быть направлена в налоговый орган, проводивший проверку.

Датой подачи жалобы является дата регистрации жалобы уполномоченным органом или дата приема жалобы отделением связи.

В случае пропуска срока подачи жалобы уполномоченным органом она может быть восстановлена, при наличии уважительных причин.

При этом уважительными причинами, которые являются основанием для восстановления пропущенного срока обжалования, является временная нетрудоспособность физического лица, в отношении которого была проведена проверка, а также руководителя или главного бухгалтера проверенного юридического лица.

Форма подачи в вышестоящий налоговый орган жалобы на уведомлении об устранении нарушений, выявленных по результатам налоговой проверки, указана в ст. 179 Налогового кодекса РК на 2020 год и включает в себя нижеследующую обязательную информацию

— наименование уполномоченного органа, в который адресуется жалоба

— реквизиты налогоплательщика (наименование адрес, ИНН или БИН)

— наименование уполномоченного органа, который проводил проверку

— обстоятельства, которые являются доводами жалобы

— дата подписания жалобы

— перечень прилагаемых документов.

Форма обжалования уведомления об устранении нарушений, выявленных по результатам налоговой проверки, в судебном порядке описана в ГПК РК.

Вышестоящий налоговый орган отказывает в рассмотрении жалобы в следующих случаях:

— пропуске срока обжалования

— несоответствие жалобы форме, установленной Налоговым кодексом РК

— подачи жалобы за налогоплательщика лицом, которое не является его представителем

— при одновременной подаче жалобы в вышестоящий налоговый орган и искового заявления в суд.

При этом отказ вышестоящего налогового органа в принятии жалобы для рассмотрения не препятствует повторной подаче в пределах срока обжалования или в случае исправления указанных нарушений.

В случае принятия вышестоящим налоговым органом жалобы на уведомление об устранении нарушений, выявленных по результатам налоговой проверки, мотивированное решение выносится в срок, не превышающий тридцать рабочих дней с даты регистрации жалобы, а по жалобам налогоплательщика, подлежащего налоговому мониторингу — не позднее сорока пяти дней с даты регистрации жалобы.

Жалоба рассматривается только в пределах вопросов, указанных в ней.

В рамках рассмотрения жалобы, вышестоящий налоговый орган вправе:

— назначить тематическую проверку или повторную тематическую проверку (в этом случае срок рассмотрения жалобы приостанавливается).

— направлять запросы налогоплательщику и в налоговый орган, проводивший проверку.

— направлять запросы в уполномоченные органы иностранных государств и иных организаций (в этом случае срок рассмотрения жалобы приостанавливается).

— проводить встречи с налогоплательщиком по вопросам, изложенным в жалобе.

В ст. 156 Предпринимательского кодекса РК отмечено, что

— Проверка и профилактический контроль и надзор с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора признаются недействительными, если они проведены органом контроля и надзора с грубым нарушением требований к организации и проведению проверок и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора, установленных настоящим Кодексом.

Акт проверки и предписание об устранении выявленных нарушений по итогам профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора, признанных недействительными, не могут являться доказательством нарушения субъектами контроля и надзора требований, установленных в соответствии спунктом 2 статьи 132настоящего Кодекса.

Признание проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора недействительными является основанием для отмены вышестоящим государственным органом или судом акта данной проверки и предписания об устранении выявленных нарушений по результатам профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора.

Рассмотрение вышестоящим государственным органом заявления субъекта контроля и надзора об отмене акта в связи с недействительностью проверки и отмене предписания об устранении выявленных нарушений в связи с недействительностью профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора осуществляется в течение десяти рабочих дней со дня подачи заявления.

Нарушение установленного срока рассмотрения такого заявления решается в пользу субъекта контроля и надзора.

— К грубым нарушениям требований настоящего Кодекса относятся:

— отсутствие оснований проведения проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора;

— отсутствие акта о назначении проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора;

— отсутствие уведомления, а равно несоблюдение сроков уведомления о проведении проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора;

— нарушение требованийстатьи 151настоящего Кодекса;

— нарушение периодичности проведения проверок по особому порядку проведения проверок и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора, указанной в нормативных правовых актах Республики Казахстан, утвержденных в соответствии состатьей 141настоящего Кодекса;

— непредставление субъекту контроля и надзора акта о назначении проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора;

— назначение государственными органами проверок и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора по вопросам, не входящим в их компетенцию;

— проведение проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора без регистрации акта о назначении проверки и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора в уполномоченном органе в области правовой статистики и специальных учетов, когда такая регистрация обязательна;

— нарушение сроков проведения проверок и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора, предусмотренныхстатьей 148настоящего Кодекса;

— проведение внеплановой проверки в соответствии сподпунктом 1) пункта 3 статьи 144настоящего Кодекса при отсутствии грубых нарушений по результатам проверок по особому порядку проведения проверок и профилактического контроля и надзора с посещением субъекта (объекта) контроля и надзора.

По результатам проверки вышестоящим уполномоченным органом жалобы налогоплательщика на уведомления об устранении нарушений, выявленных в результате проверки, выносятся следующие решения:

— оставить обжалуемое уведомление в силе

— отменить обжалуемое уведомление.

Если налогоплательщик не согласен с решением, вынесенным по результату рассмотрения его жалобы вышестоящим уполномоченным органом у него есть право обжаловать это решение в судебном порядке.

Последствия вступления в законную силу уведомления об устранении нарушений по результатам налоговой проверки, меры принудительного взыскания налоговой задолженности, основания для отмен мер принудительного взыскания, возможность применения отсрочки и рассрочки оплаты налоговой задолженности, действия в рамках исполнительного производства в рамках принудительного исполнения налоговой задолженности.

После вступления в законную силу уведомления об устранении нарушений по результатам налоговой проверки, законодательством РК предусмотрены следующие меры принудительного взыскания налоговой задолженности:

Принудительное взыскание налоговой задолженности производится в следующем порядке:

За счет денег, находящихся на банковских счетах

Налоговый орган в принудительном порядке взыскивает сумму налоговой задолженности на основании инкассового распоряжения:

— для налогоплательщика, отнесенного к высокой группе риска — по истечении пяти рабочих дней со дня вручения уведомления о погашении налоговой задолженности

— для налогоплательщика, отнесенного к средней группе риска — по истечении двадцати рабочих дней со дня вручения уведомления о погашении налоговой задолженности.