Как владеть иностранными компаниями и не иметь проблем с налоговой России

GSL Law&Consulting, 2019

Это третья книга, написанная коллективом авторов юридической компании GSL Law and Consulting, посвященная оффшорному бизнесу. Первые две книги – «Оффшор для Чайников» и «Азбука оффшора» (как это видно из названия) ориентированы на предпринимателей, делающих первые шаги в международном налоговом планировании. Данное издание, в отличие от двух предыдущих, адресовано читателю подготовленному, уже освоившему оффшорный инструментарий и желающему вести деятельность в рамках правового поля, определяемого законодательством РФ в отношении компаний – нерезидентов. В книге собраны воедино и систематизированы сведения, знания и накопленный опыт по налогообложению КИК – контролируемых иностранных компаний в контексте реальной хозяйственной деятельности, судебной практики по делам с участием компаний-нерезидентов РФ, вопросов валютного контроля и налогообложения нерезидентов в юрисдикциях их регистрации.

Обязанности по уведомлению об участии в иностранных компаниях и КИК

Уведомление об участии в иностранной организации и о КИК это одно и то же?

Нет. Это два абсолютно разных вида уведомления, которые подаются при выполнении разных условий по владению и управлению иностранными компаниями и приводят к разным последствиям.

В каких случаях возникает обязанность по уведомлению об участии в иностранной компании?

С 2015 года налогоплательщики (физические и юридические лица) обязаны уведомлять налоговый орган о своем участии в иностранных организациях (п. 3.1 ст. 23 НК РФ) в случае, если доля такого участия превышает 10 процентов. Уведомление подается разово только в случае начала/прекращения участия или если изменилась доля участия в компании/ ИСБОЮЛ.

Справочная информация*

Указанные обязательства не возникают, если участие в иностранных организациях реализовано исключительно через прямое и (или) косвенное участие в российских публичных компаниях (кроме международных публичных компаний).

Международные компании информируют о своем участии в иностранных компаниях в течение одного месяца с даты своей регистрации.

Рис.6: Обязанности по уведомлению об участии в иностранных компаниях

Анализ теоретической ситуации — Офшор форум GSL

Ситуация 3

Налоговая просит информацию по КИК.

Правомерность.

Я являюсь 100% владельцем иностранной компании в одной из европейских юрисдикций не из белого списка, о чем подал соответствующее уведомление в 2015. Живу в РФ. Сама компания осуществляет свою деятельность не в РФ, и директором я не являюсь.

Буквально после новогодних праздников получаю звонок от налоговой с просьбой приехать к ним и предоставить документы по компании, информацию о том, где находятся счета компании, кто и откуда ей управляет, протоколы по на значению директора. Вроде им пришла какая то инструкция сверху. Я сам прозрачен как владелец и готов уведомлять и отчитываться по КИК в рамках законодательства в виде уведомления и отчетности, начиная с 2017 года. Но поскольку пока нет никакой практики по КИК, не хотел бы попасть под эти эксперименты.

1) Правомерны ли просьбы налоговой? Как бы Вы посоветовали поступить?

Комментарий GSL

Для того, чтобы квалифицированно разобраться в создавшейся ситуации, необходимо определиться, в какой официальной процессуальной ситуации (отношениях) физическое лицо находится с территориальной ИФНС в настоящее время.

Под этим подразумевается, что, по нашему разумению, ИФНС имеет право задавать вопросы физическому лицу в части поданного им уведомления исключительно и только в рамках двух процедур:

а) камеральная проверка;

б) выездная проверка.

Каждая из указанных процедур начинается посредством вынесения соответствующего письменного решения-документа полномочным должностным лицом налогового органа, с которым физическое лицо обязаны ознакомить.

2) Могу сказать точно, что никакой официальной проверки в данном случае нет. Но допустим, если бы это была официальная проверка (камеральная или выездная). В этом случае непонятно кто собственно субъект проверки — акционер или компания. Не могли бы вы пояснить, правильно ли я понимаю, что:

Если проверка происходит в отношении акционера иностранной компании (физического лица, резидента РФ), то такая проверка может быть направлена только на установление факта и доли владения КИК, исполнение обязанностей акционера по уплате налогов с КИК, либо уплате налогов с распределенных дивидендов, либо по поводу отчетности в рамках КИК. И в данном случае не может идти речи о предоставлении акционером сведений о том, кто управляет компанией, откуда она управляется, различных внутренних корпоративных документов компании, где находятся банковские счета и т.д. (за исключением документов, подтверждающих прибыль, в случае если она определяется по правилам РФ).

Если проверка происходит в отношении самой иностранной компании, то такая проверка может осуществляться только в случае если у ФНС есть подтвержденные сведения о том, что деятельность компании осуществляется в РФ, известны должностные лица и т. д., ну и соответственно, такая проверка может быть направлена на исполнение обязанностей иностранной компании по постановке на учет и по уплате налогов в РФ.

Комментарий GSL

Согласно положений п. 2 ст. 88 НК РФ, этого не требуется. Они это могут начать делать, ни о чем предварительно не уведомляя физическое лицо.

Если посмотреть ст.ст. 87-88-89 НК РФ и сопряженные с ними правила, то станет понятно, что бессмысленно гадать сейчас, что там себе надумали в ИФНС, поскольку по смыслу п. 2 ст. 87 основной целью как камералки, так и выездной проверки являются правильность соблюдения законодательства о налогах и сборах. А это может быть субъективно — все что угодно…

То есть, физическое лицо обязано подать Уведомление о владении акциями нерезидента.

Ок — допустим это сделали.

ИФНС считает, что этого якобы недостаточно.

Их предполагаемый алгоритм действий, например, в рамках камералки, должен быть следующий:

а) начинают камералку;

б) в случае выявленных недостатков, противоречий, ошибок и прочего согласно п. 3 ст. 88 НК РФ сообщают об этом физическому лицу с требованием в 5-дневный срок представить документы, а также пояснить и т.п.;

в) они обязаны рассмотреть пояснения физического лица и документы, и в случае своего несогласия или МОЛЧАНИЯ физического лица обязаны составить Акт о проверке в порядке, предусмотренном ст. 100 НК РФ.

Взаимоотношения по выездной проверке, конечно, отличаются, но по сути все, что происходит (должно происходить) письменно между сторонами.

Таким образом, подытожим риски и возможные действия:

а) Можно (имеете право) при любых обстоятельствах ждать письменного запроса (требования) от ИФНС о предоставлении документов-сведений в связи с поданным Уведомлением и до тех пор не предпринимать никаких ответных действий.

б) Ссылаясь на положения п. 7 ст. 88 НК можно предоставить дополнительные документы, сведения и пояснения, поскольку и если они не предусмотрены порядком опосредующим подачу спец-Уведомления и подождать, например, выездной проверки или Акта по результатам камералки.

в) Или сотрудничать с ИФНС на основании устных переговоров, опасаясь не уложиться в 5-дневный срок в том случае, если поступит официальный запрос и не удастся продлить сроки предоставления доков и прочего.

В какой форме подается уведомление об участии в иностранной компании? Объем подаваемой информации.

Налогоплательщики-организации представляют уведомления в налоговый орган по установленным формам (форматам) в электронной форме. Налогоплательщики — физические лица вправе представить указанные уведомления на бумажном носителе.

Уведомление должно содержать следующую информацию:

1) дата возникновения основания для представления уведомления;

2) наименование иностранной организации (ИСБОЮЛ);

3) регистрационный номер (номера), код (коды) налогоплательщика, адрес;

4) организационная форма ИСБОЮЛ;

5) доля участия налогоплательщика в иностранной организации, раскрытие порядка участия налогоплательщика в организации при наличии косвенного участия;

6) информация о том, является ли налогоплательщик — учредитель ИСБОЮЛ ее контролирующим лицом.

Анализ теоретической ситуации — Офшор форум GSL

Ситуация 4

Подача финансовой отчетности КИК

Для LLC, открытого в США, необходимо предоставлять аудит при подаче уведомления КИК?

Компания открыта в 2016, и сейчас сдана нулевая отчетность в налоговую США.

Комментарий GSL

При подаче уведомления контролирующее лицо не обязано представлять аудиторское заключение в отношении фин. отчетности КИК.

По фин. отчетности за 2016 год уведомление о КИК подается до 20 марта 2018 года.

В какой форме подается уведомление об участии в ИСБОЮЛ? Объем подаваемой информации.

Аналогично требованиям по предоставлению уведомления об участии в иностранной организации.

В какие сроки и куда подается уведомление об участии в иностранной организации?

Сроки подачи уведомления: уведомление о начале/прекращении участия или изменении доли участия в иностранных организациях представляется в срок не позднее трех месяцев.

Уведомление предоставляется разово. В случае, если основания для представления такого уведомления не изменились, повторное уведомление не представляется.

Куда подается уведомление: если контролирующим лицом является организация — в налоговый орган по месту нахождения организации, если контролирующим лицом является физическое лицо — в налоговый орган по месту жительства физического лица.

В какие сроки и куда подается уведомление об участии в ИСБОЮЛ?

Аналогично требованиям по предоставлению уведомления об участии в иностранной организации.

Какие санкции могут быть применены при неподаче уведомления об участии в иностранной организации/ ИСБОЮЛ или за предоставление ложной информации в уведомлении?

За непредставление (или несвоевременное непредставление) уведомления об участии в иностранных организациях или представление уведомления об участии в иностранных организациях, содержащего недостоверные сведения, предусмотрен штраф в размере 50 тыс. руб. в отношении каждой иностранной организации.

Какие обязанности возникают, если лицо признает себя контролирующим лицом?

В случае если иностранная компания признается КИК, то у налогоплательщика — физического/юридического лица возникает обязанность:

• подавать уведомление о КИК на ежегодной основе;

• уплатить налог на нераспределенную прибыль КИК по ставке 13% — НДФЛ или 20% — налог на прибыль юридических лиц.

Справочная информация*

Если прибыль КИК была распределена, то такая прибыль уменьшается на величину дивидендов, выплаченных этой

иностранной компанией в календарном году, следующим за годом, за который в соответствии с личным законом такой компании составляется финансовая отчетность, с учетом промежуточных дивидендов, выплаченных в течение финансового года, за который составляется эта финансовая отчетность (П. 1 ст. 25.15 НК РФ).

Таким образом, прибыль КИК облагается НДФЛ у физического лица один раз, либо в виде дивидендов (распределенная прибыль), либо в виде нераспределенной прибыли.

Анализ теоретической ситуации — Офшор форум GSL

Ситуация 5

Выплата дивидендов с оффшорной компании на счет в иностранном банке

1) Могу ли я выплатить дивиденды с оффшорной компании (Сейшелы, счет в Латвии) на личный счет в том же иностранном банке (в Латвии)? Не нарушает ли это валют ное законодательство? Резидент РФ.

Комментарий GSL

В соответствии с п. 5.1. ст. 12 ФЗ “О валютном регулировании и валютном контроле…” на счета физических лиц — резидентов, открытые в банках, расположенных на территориях государств — членов ОЭСР или ФАТФ, могут быть зачислены денежные средства, выплачиваемые в виде накопленного процентного (купонного) дохода, выплата которого предусмотрена условиями выпуска принадлежащих физическому лицу — резиденту внешних ценных бумаг, иных доходов по внешним ценным бумагам (дивиденды, выплаты по облигациям, векселям, выплаты при уменьшении уставного капитала эмитента внешней ценной бумаги). С 1 июля 2016 года Латвия стала членом ОЭСР.

Осталось для целей законности такой проводки выяснить, задекларирован ли личный счет у резидента в установленном порядке в ИФНС, а также задекларирована ли там же сама компания по правилам КИК.

2) Я правильно понял, что если счет физ. лица и компания не задекларированы по правилам КИК, то выплата дивидендов будет нарушать валютное законодательство РФ с соответствующими штрафами до 100% от суммы? Или это повлечет за собой только штраф за не уведомление о КИК и штраф о счете физика в иностранном банке, но при этом сама выплата не будет нарушать 173ФЗ?

В данной ситуации остается очень высокая вероятность того, что ИФНС по своей обычной практике постарается “окучить” налогоплательщика, что называется “по полной”, а там пусть суд решает, кто прав…

Такая позиция (проводки по незадекларированным зарубежным счетам — незаконны), в частности, выражена в Письмах Федеральной налоговой службы:

1) Письмо № ЗН-3-17/5523@ от 16.07.2017 и

2) Письмо № ОА-3-17/5973@ от 05.09.2017

Ситуация 6

Расчет налоговой базы по КИК

Если у одного физ. лица несколько КИК, налоговая база суммируется или по каждому КИК считается отдельно. И налог уплачивается разными платежками?

Применяются ли нормы и ограничения валютного законодательства РФ к КИК?

Комментарий GSL

Суммы прибыли контролируемой иностранной компании относятся к доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации. Налоговая база по ним определяется совокупно (3-НДФЛ/ Лист Б. Доходы от источников за пределами Российской Федерации), но отдельно от иных доходов.

Кроме того, есть некоторые особенности, например:

— При определении налоговой базы доходы в виде прибыли КИК не подлежат уменьшению на сумму налоговых вычетов;

— Сумма налога, исчисленного в отношении прибыли контролируемой иностранной компании, уменьшается на величину налога, исчисленного в отношении этой прибыли в соответствии с законодательством иностранных государств и (или) законодательством Российской Федерации (в том числе налога на доходы, удерживаемого у источника выплаты дохода), а также на величину налога на прибыль организаций, исчисленного в отношении прибыли постоянного представительства этой контролируемой иностранной компании в Российской Федерации, пропорционально доле участия контролирующего лица в этой компании.

Общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисленная исходя из налоговой декларации, уплачивается налогоплательщиком в срок не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом.

По поводу валютного законодательства, КИК не является валютным резидентом РФ, ограничения к самой иностранной компании применяться не могут.

В каких случаях возникает обязанность по уведомлению о КИК?

Налогоплательщики (физические и юридические лица) обязаны уведомлять налоговый орган о КИК в случае, если доля такого участия превышает 25% (10% в частном случае) или если налогоплательщики осуществляют контроль над организацией в своих собственных интересах или интересах своих супругов или несовершеннолетних детей (см. рис. 7 на стр. 54).

Справочная информация*

Указанные обязательства не возникают, если участие в иностранных организациях реализовано исключительно через прямое и (или) косвенное участие в российских публичных компаниях.

Рис.7: Обязанность по уведомлению о КИК

Анализ теоретической ситуации — Офшор форум GSL

Ситуация 7

Уведомление ФНС об участии в КИК

Есть иностранная организация, которая на 100% принадлежит бенефициару по договору траста.

Эта организация, в свою очередь, владеет 30% акций закрытого иностранного фонда (фонд привлекает средства для инвестиций в венчурные проекты). Акции относятся к отдельному классу и не дают права на управление фондом — только на распределение прибыли.

Нужно ли уведомлять об участии в данном фонде?

Комментарий GSL

В данной ситуации следует уточнить ряд деталей, в частности: является ли фонд юридическим лицом.

Если фонд — юридическое лицо, а акции — не голосующие, есть некоторые основания не уведомлять об участии, однако, в связи с некоторой неопределенностью формулировок п. 2 ст. 105.2 НК РФ, может быть целесообразным занять более консервативную позицию и уведомить об участии в фонде.

Если фонд — это ИСБОЮЛ, то уведомлять об учреждении ИСБОЮЛ не нужно, поскольку сам налогоплательщик не учреждал фонд. До изменений в НК РФ от 15.02.2016 налогоплательщики должны были сообщать в налоговый орган об учреждении иностранных структур без образования юридического лица, а также о контроле над ними или наличии фактического права на получаемый ими доход (пп. 2 п. 3.1 ст. 23 НК РФ в старой редакции). В данном случае бенефициар является лицом, имеющим фактическое право на прибыль закрытого иностранного фонда в случае ее распределения. И если бенефициар является российским налогоплательщиком, то эти факты до указанных выше поправок в НК РФ были сопряжены с обязанностью предоставить в налоговый орган Уведомление об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица), дополнительно заполнив сведения в отношении косвенного участия в иностранном фонде.

В какой форме подается уведомление о КИК? Объем подаваемой информации.

Налогоплательщики-организации представляют уведомления в налоговый орган по установленным формам (форматам) в электронной форме. Налогоплательщики — физические лица вправе представить указанные уведомления на бумажном носителе.

Уведомление должно содержать следующую информацию:

1) период, за который представляется уведомление;

2) наименование КИК;

3) регистрационный номер КИК, код иностранной организации в качестве налогоплательщика в государстве ее регистрации;

4) организационная форма ИСБОЮЛ, наименование и реквизиты документа об учреждении, дата учреждения (регистрации), регистрационный номер (иной идентификатор) при их наличии (или их аналоги);

5) дата, являющаяся последним днем периода, за который составляется финансовая отчетность КИК за финансовый год в соответствии с ее личным законом;

6) дата составления финансовой отчетности КИК в соответствии с ее личным законом, а также дата завершения налогового периода по налогу на прибыль (доходы) в соответствии с ее личным законом;

7) дата составления аудиторского заключения по финансовой отчетности КИК;

8) доля участия налогоплательщика в КИК, раскрытие порядка участия налогоплательщика в КИК при наличии косвенного участия;

9) описание оснований для признания налогоплательщика контролирующим лицом КИК;

10) описание оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения в соответствии с НК РФ.

В какие сроки и куда подается уведомления о КИК?

Сроки подачи уведомления: уведомление о контролируемых иностранных компаниях представляется в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором доля прибыли контролируемой иностранной компании подлежит учету у контролирующего лица.

Куда подается уведомление: если контролирующим лицом является организация — в налоговый орган по месту нахождения организации, если контролирующим лицом является физическое лицо — в налоговый орган по месту жительства физического лица.

Анализ теоретической ситуации — Офшор форум GSL

Ситуация 8

Уведомление о КИК и подача 3-НДФЛ

Я физ. лицо в РФ. Летом 2016 года с партнером открыли фирму в США. Партнер резидент США. 50/50. Уведомление об участии в иностранной компании в налоговую я отправлял. На текущий момент прибыли у компании нет. В США подана нулевая отчетность.

Необходимо ли мне как налоговому резиденту РФ до 20 мар-та 2017 года подать уведомление о КИК? Или если период 2016 года, то это делается в 2018 году?

Соответственно, и 3НДФЛ в 2017 необходимо будет по-давать?

Комментарий GSL

Уведомление о КИК представляется в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК в соответствии с гл. 23 «Налог на доходы физических».

Датой фактического получения дохода в виде суммы прибыли КИК признается последнее число налогового периода по налогу, следующего за календарным годом, на который приходится дата окончания периода, за который составляется финансовая отчетность за финансовый год в соответствии с личным законом иностранной организации (иностранной структуры без образования юридического лица) (п.п. 1.1 ст. 223 НК РФ).

Из вышеизложенного следует, что по фин. отчетности за 2016 год физ. лицо (с долей участия, превышающей 25%) обязано подать уведомление о КИК до 20 марта 2018 года. В случае если по фин. отчетности прибыль КИК за 2016 год составит 30 млн. руб., то физ. лицо обязано включить прибыль КИК в декларацию 3-НДФЛ за 2017 год.

Таким образом, в 2017 году физ. лицо в отношении фин. отчетности КИК за 2016 год не подает уведомление о КИК и декларацию 3-НДФЛ.

Ситуация 9

Уведомление о КИК, приобретенной в 2016

Нужно ли подавать до 20 марта 2017 года уведомление о КИК, приобретенной в ноябре 2016, если в декабре 2016 состоялась выплата дивидендов?

Является ли этот факт моментом признания дохода КИК, с которым законодатель связывает необходимость подачи уведомления?

Компания будет ликвидироваться в 2017 году.

Комментарий GSL

Если Вы приобрели компанию, которая существовала в 2015 году, и являлись налоговым резидентом РФ в 2016 году, то в этом случае необходимо подать уведомление о КИК в срок не позднее 20 марта 2017 года.

Моментом признания дохода по КИК является 31 декабря 2016 года — на эту дату физ. лицо являлось контролирующим лицом иностранной компании (п. 2 ст. 25.14, п. 1.1 ст. 223 НК РФ).

Для целей подачи уведомления о КИК факт выплаты дивидендов в декабре 2016 года и будущая ликвидация компании значения не имеют.

Ситуация 10

Уведомление об убыточной КИК, приобретенной в 2016

А как быть с ситуацией, когда в 2016 году приобретается убыточная компания, то есть решения о распределении при были, с которым п. 2 ст. 25.14 связывает подачу уведомления о КИК, нет, т.к. нет самой прибыли?

“Уведомление о контролируемых иностранных компаниях представляется в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании…”, то есть если была выплата дивидендов, скажем, в июне 2017 года, контролирующее лицо должно подать свое первое уведомление о КИК не позднее 20 марта 2018 года, несмотря на то, что на 31.12.2016 года такое лицо было налоговым резидентом РФ и уже являлось контролирующим лицом.

Комментарий GSL

Для целей уведомления о КИК финансовый результат самой иностранной компании (прибыль или убыток) не является определяющим. В форме уведомления о КИК нет граф о размере прибыли КИК, — от налогоплательщика требуется только указать, каким способом он её определил.

Таким образом, если по состоянию на 31.12.2016 года налоговый резидент, — физическое лицо или организация, признаётся контролирующим лицом организации, существовавшей в 2015 году, по основаниям, перечисленным в статье 25.13 НК РФ (с учётом доли участия в КИК свыше 50% на переходный период), то в срок не позднее 20 марта 2017 года ему следует подать уведомление о КИК установленной формы в ИФНС по месту жительства (месту нахождения организации).

Ситуация 11

Период, за который представляется уведомление о КИК

Какой год нужно указать в уведомлении о КИК в графе “период,за который представляется уведомление”,который нужно сдать до 20 марта 2018 года?

Комментарий GSL

В поле «Период, за который представляется уведомление» указывается налоговый период (календарный год) по налогу на прибыль организаций или налогу на доходы физических лиц, за который налогоплательщиком представляется Уведомление о КИК — то есть 2017 год. Именно по состоянию на 31.12.2017 г. контролирующему лицу вменяется доход в виде прибыли КИК, которую КИК получила/не получила за финансовый год, завершившийся в 2016 году.

Ситуация 12

Период, за который подается уведомление о КИК

Сдали уведомление о КИК по отчетности 2016 года в срок до

..18 года. На первом листе указали период — за 2017 год. Сейчас налоговый орган звонит и говорит, что нужно было писать период на первом листе — 2016 год.

Это правильно?

Комментарий GSL

По общему правилу, по отношению к финансовой отчётности КИК за период, завершившийся в 2016 году (например, отчётной датой является 31.12.2016 г.), налоговый резидент идентифицирует себя в качестве контролирующего лица по состоянию на 31.12.2017 г. и, соответственно, подаёт в ИФНС уведомление о КИК за 2017 год в срок, не позднее 20.03.2018 г. Это следует из совокупности норм п. 2 ст. 25.14, п. 1.1 ст. 223, пп. 12 п. 4 ст. 271 НК РФ. В таком случае в поле «Период, за который представляется уведомление» указывается налоговый период, за который налогоплательщиком представляется уведомление о КИК, — 2017 год.

В п. 10 Приказа ФНС России от 13.12.2016 N ММВ-7-13/679@ “Об утверждении формы и порядка заполнения формы уведомления о контролируемых иностранных компаниях, а также формата и порядка представления уведомления о контролируемых иностранных компаниях в электронной форме” указывается, что в поле “Период, за который представляется уведомление” указывается налоговый период (календарный год) по налогу на прибыль организаций или налогу на доходы физических лиц, за который налогоплательщиком представляется уведомление в соответствии с пунктом 2 статьи 25.14 Кодекса. Представляется, что это соответствует нашей трактовке закона.

Конец ознакомительного фрагмента.