Международное коммерческое (торговое) право. Конспект лекций

Александр Гончаров, 2009

Пособие написано на основе учебных программ дисциплин «Международное торговое право», «Международное коммерческое право». Освещены основные вопросы международной купли-продажи и связанных с международной торговлей операций. Представленный материал позволяет проработать темы курса, помогает успешно сдать экзамен и зачет, использовать материал в практической деятельности. Предназначен студентам, преподавателям и специалистам в области внешнеторговых операций. В формате PDF A4 сохранен издательский макет.

Тема 3. Субъекты международных торговых сделок

3.1. Правовое положение субъектов в международной торговле.

3.2. Предприниматель. Индивидуальное предприятие.

3.3. Партнерство. Полные и коммандитные товарище ства.

3.4. Компании. Корпорации.

3.5. Общества.

3.6. Объединения различных субъектов.

3.1. Правовое положение субъектов в международной торговле

Исходя из отечественной теории права, в современном торговом обороте субъектами международных торговых сделок выступают физические, юридические лица и государства. Каждый вид субъектов имеет свою характеристику и особенности правового статуса.

Правовое положение субъектов международных торговых сделок физических лиц раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.

Как правило, правовой статус физических лиц в иностранном государстве определяется правом страны места пребывания. Права и обязанности закрепляются также в различных международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании двойного налогообложения и др.

Правовое положение юридических лиц раскрывается в категориях «личный статут» и «национальность».

Личный статут характеризует статус и объем правоспособности юридического лица. Например, порядок создания и прекращения деятельности; отношения между учредителями, порядок распределения прибыли и т. д.

В каждой правовой системе личный статут имеет своё содержание. В странах СНГ правоспособность иностранных юридических лиц, как правило, определяется по праву страны, где это юридическое лицо учреждено. Личный статут часто отождествляют с понятием «национальность».

«Национальность» юридического лица определяет принадлежность юридического лица к тому или иному государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания со стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статута. В случае, если, например, юридическое лицо является российским, то личный статут его будет определяться российским правом и т. п. Термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юридического лица иностранным элементом не изменяют его национальности.

Понятия «личного статута» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.

Установление национальности юридического лица особенно важно при определении круга лиц, в отношении которых применяются договоры о предоставлении режима наибольшего благоприятствования, устранении двойного налогообложения и т. п. Наиболее распространены следующие критерии определения национальности юридического лица:

— инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано (данный критерий характерен для таких стран, как Великобритания, США, страны СНГ и др.);

— оседлости или нахождения административного центра: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или основные органы управления юридического лица (характерен для таких стран, как Австрия, Германия, Франция, Швейцария и др.);

— ведения деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, в котором оно ведет свою деятельность (Италия, некоторые страны Ближнего Востока);

— контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

Неодинаковые принципы определения национальности юридического лица на практике порождают некоторые проблемы. Например, для предприятия, зарегистрированного в одной стране, где применяется критерий инкорпорации, имеющего правление (основной офис) в другой стране, где действует критерий оседлости, осуществляющего деятельность в третьей с определением национальной принадлежности по критерию осуществления деятельности, определить «национальность» проблематично. А это имеет принципиальное значение для любой торговой сделки.

На практике для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица возможно сочетание различных критериев. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглашениях (в большинстве, по вопросам избежания двойного налогообложения).

Такие международные конвенции, как Гаагская Конвенция 1956 г. о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями и учреждениями и Конвенция 1979 г. о коллизионных вопросах в отношении коммерческих компаний исходят из того, что национальность юридического лица определяется по праву страны, где оно зарегистрировано (критерий инкорпорации) и имеет правление.

Практикой ведения международного бизнеса выработаны оптимальные организационно-правовые формы, используя которые можно вести предпринимательскую деятельность и достигать определенного коммерческого успеха.

Предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности, а также в различных организационно-правовых формах предприятия (юридических лиц).

Деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений не является предпринимательством.

3.2. Предприниматель. Индивидуальное предприятие

Под предпринимательской деятельностью в юридической науке понимается самостоятельная, инициативная деятельность юридических и физических лиц, направленная на систематическое получение прибыли и осуществляемая ими от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность.

Предприниматель. Индивидуальное предприятие (в США — Sole proprietorship, в Великобритании — Sole trader) это наиболее простая форма осуществления предпринимательской деятельности. Объем правоспособности часто совпадает с объемом правоспособности физического лица, установленного национальным законодательством. Отличительными особенностями индивидуального предприятия являются:

— полная имущественная ответственность владельца предприятия (суд может принять решение об обращении взыскания на все имущество владельца);

— более простая процедура регистрации (отсутствует в США. В Великобритании ограничивается регистрацией в Регистре названий бизнеса (Business Names Registrar). Законодательство европейских государств требует указания в названии предприятия фамилии владельца и вида деятельности);

— правом совершения сделок обладает сам предприниматель и его права при этом не могут быть ограничены (при передаче права на совершение сделки другому лицу необходима доверенность);

— отсутствие корпоративных налогов (доход от предпринимательской деятельности рассматривается как доход владельца — физического лица);

— получение льгот при уплате налогов (фиксированные налоговые ставки, получение отсрочек, рассрочек и т. п.) и вероятность использования преимущества налоговых соглашений;

— наличие лицензии для осуществления отдельных видов деятельности;

— простые отчетность и учет (во многих странах налоговая декларация — единственный официальный документ);

— возможность преобразования в партнерство, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

Данную форму организации предпринимательской деятельности часто выбирают маклеры и предприниматели с небольшим оборотом. Основной недостаток — ограниченные возможности в привлечении дополнительного капитала.

3.3. Партнерства. Полные и коммандитные товарищества

Партнерство представляет собой совместное предприятие нескольких лиц (физических, юридических), каждое из которых участвует в нем не только своим капиталом, паем, но и личным трудом.

Термин «Партнерство» характерен для стран англоамериканской системы права, в странах европейского континентального права этому понятию примерно соответствует товарищество. Но, в отличие от партнерства, товарищество, как правило, является юридическим лицом.

Партнерство создается на основе договора, которым регулируются права и обязанности пайщиков, порядок возмещения общих расходов, распределения прибыли, сроки деятельности партнерства, условия его роспуска и т. п.

В отличие от акционерной компании члены партнерства обычно несут неограниченную солидарную ответственность по долгам и обязательствам, возникающим в процессе его деятельности.

В Великобритании, США и ряде других стран не предусматривается обязательной письменной формы договора о партнерстве, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме «документа за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнерства определяется в зависимости от конкретных обстоятельств. Например, в Великобритании наличие совместной собственности само по себе не создает отношений партнерства. Для этого должно иметь место:

— участие партнеров в прибыли, а также несении убытков;

— отсутствие у кого-либо из собственников права цессии (уступки требования) без согласия других собственников и права настаивать на разделе имущества в натуре, а не в виде выплаты его стоимости;

— наличие возможности удержания имущества, находящегося в совместном владении.

Общее партнерство (амер., англ. General Partnership, нем. offene Handelsgesellschaft, фр. societe en nom collectif) формально не является юридическим лицом, однако, имеет признаки самостоятельного предприятия. Участники, в соответствии с заключенным между ними договором могут вести предпринимательскую деятельность от имени партнерства и несут ответственность по обязательствам принадлежащим им имуществом. Соглашение о создании определяет порядок управления, реорганизации и права на имущество партнерства. Неограниченная ответственность по обязательствам распределяется солидарно между всеми партнерами.

Партнерство не является плательщиком налогов на доходы, так как партнеры — физические лица платят их самостоятельно. При определении налогооблагаемой базы партнера как физического лица могут идти в зачет все понесенные им расходы.

В большинстве европейских государств устанавливается требование о регистрации полных товариществ, которые аналогичны по существу общим партнерствам. Согласно праву Франции, России, Республики Беларусь, полные товарищества являются юридическими лицами. Отличием полного товарищества от хозяйственных обществ является отсутствие внутренней системы органов управления, функции которых берет на себя один или несколько товарищей, которым остальные участники предоставляют доверенность. Фирменное наименование должно содержать имена всех участников либо одного или нескольких с добавлением слов «компания» и «полное товарищество». В отличие от стран англоамериканской системы в странах европейской системы права содержатся требования о формирования уставного фонда.

При подготовке международных торговых сделок необходимо учитывать, что в ряде случаев использование данных предпринимательских структур в международной торговле позволяет иметь преимущества, при которых само партнерство не платит корпоративных налогов, а его участники являются резидентами другого государства, в котором они освобождены от подоходного налога.

Партнерство с ограниченной ответственностью / коммандитное товарищество (англ., амер. Limited Partnership, нем. Kommanditgessellschaft, фр. societe en commandite) это партнерство, которое состоит из двух групп участников: участников, которые несут полную неограниченную имущественную ответственность по обязательствам партнерства и участников с ограниченной ответственностью (вкладчиков), которые вносят определенный вклад и несут ответственность по обязательствам в пределах этого вклада, не принимая участия в управлении. Вкладчики имеют право:

— получать часть прибыли, согласно учредительным документам;

— получать информацию о деятельности партнерства (знакомиться с финансовыми отчетами, балансами и т. д.);

— выходить из партнерства по окончании финансового года и получать свой вклад;

— передавать свою долю в уставном фонде или ее часть другому лицу.

В качестве вкладчиков могут выступать физические и юридические лица. Для создания требуется, как минимум, один полный партнер (товарищ) и один ограниченный (вкладчик). Партнерство с ограниченной ответственностью платит налоги аналогично общим партнерствам. Законодательство большинства государств не рассматривают партнерства с ограниченной ответственностью в качестве юридических лиц (за исключением Франции, России и т. д.).

3.4. Компании. Корпорации

Под компанией, как правило, подразумевается акционерная компания или компания с ограниченной ответственностью, которая является юридическим лицом и самостоятельно осуществляет свою деятельность. Это наиболее распространенная форма ведения предпринимательской деятельности во всем мире.

Ниже приведены отличительные особенности компании.

1. Является самостоятельным субъектом предпринимательской деятельности и управляется специально создаваемыми органами управления. Учредители могут оказывать косвенное влияние на деятельность компании в зависимости от размера доли в уставном капитале.

2. Как юридическое лицо сама несет ответственность по своим обязательствам. Учредители несут ответственность по обязательствам компании только в пределах своих вкладов.

3. Компания и акционеры независимо друг от друга платят налоги.

Впервые компании появились в праве Англии. В Великобритании сегодня создаются частные (Private Company, Pte.) и публичные компании (Public Company, PLC).

Для регистрации компаний необходимы следующие документы:

— Memorandum of Association (Меморандум ассоциации) подписывается учредителями и определяет: название, которое потом сохраняется на печатях, бланках, счетах и т. п; адрес; цель создания компании; организационная структура; название; характеристика акций; акционерный капитал и т. д.);

— Article of Association (Статьи Ассоциации) представляют собой устав компании. Он определяет: отношения между учредителями по поводу деятельности компании и их права; организационную структуру (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительные органы, полномочия руководителей); процедуру созыва общих собраний акционеров; порядок принятия резолюций, передачи акций, внесения изменений и дополнений; вопросы конфиденциальности и др.;

— список директоров компании;

— документы о капитале компании. Объявленный Уставный капитал определяется количеством и стоимостью акций, которые компания может выпустить (для PLC он должен превышать 50000 фт. ст.). Выпущенный капитал представляет собой реальное число выпущенных акций определенной стоимости, которые уже оплачены акционерами. Акции дают право голоса акционерам. В зависимости от количества принадлежащих им акций, они реально могут оказывать влияние на принятие решений общим собранием акционеров;

— документы, которые подтверждают выполнение всех требований Закона о компаниях, подписанные директором или юристом.

После уплаты соответствующих регистрационных сборов и утверждения всех поданных документов, компании регистрируется в Реестре и им выдается Сертификат о регистрации (Certificate of incorporation).

Если компания инкорпорирована в Великобритании, то она считается резидентной в этой стране и соответственно платит соответствующие налоги, согласно внутреннему законодательству.

Если центральный офис компании перемещается из Великобритании, то может возникнуть налогообложение нереализованного прироста капитала. Для изменения своей национальности, компания обязана заранее известить письменным уведомлением Департамент государственных сборов о своем намерении и предоставить выписку с подробным описанием уплаты английских налогов. Иначе, на компанию может быть наложен штраф в размере налога, который неуплачен.

Небольшие частные компании или акционерные компании закрытого типа (закрытые компании) это компании, в которых не проводится свободная подписка на акции. Один из собственников имеет возможность контролировать принятие любого решения. Он осуществляет контроль за деятельностью компании путем владения или приобретения большой части акционерного капитала и имеет все права, переданные его номинальным лицам (владеющим активами другого лица), партнерам и компаниям, контролируемым им или его партнерами. Такие компании могут иметь налоговые преимущества и для них устанавливаются облегченные требования к ведению отчетности.

Публичная компания создается для осуществления среднего и крупного бизнеса, когда необходимо привлекать большие ресурсы. Акции распространяются путем публичной подписки. По сравнению с частными публичные компании имеют множество дополнительных процедур (регистрация акций, работа с акционерами, распределение прибыли на общих собраниях акционеров и др.), но данная форма ведения бизнеса наиболее распространена в мировой практике и позволяет решать серьезные задачи. В Европейском праве аналогом считается открытое акционерное общество.

Корпорации

Самой распространенной формой ведения бизнеса в США является корпорация (Corporation).

По законодательству большинства штатов корпорации могут быть:

— местными /domestic/, зарегистрированные в соответствии с законодательством данного штата, и;

— иностранными /foreign/, которыми могут признаваться даже корпорации зарегистрированные в других штатах.

Федеральное налоговое законодательство предоставляет налоговые льготы (освобождение от налога на прибыль, освобождение от двойного налогообложения) малым корпорациям, в которых прибыль зачисляется в личный доход акционеров.

Малыми являются американские корпорации численностью не более 35 акционеров (которые являются частными лицами-резидентами США).

Согласно общим требованиям штатов США, для регистрации американской корпорации необходимо:

— подготовить учредительные документы (устав и учредительный договор), в которых стороны определяют цели и задачи, название, права и обязанности акционеров и наемного персонала (основными документами корпорации является устав /Articles of Association/ и внутренний регламент /by laws/;

— получить подтверждение от Секретаря штата на возможность использования выбранного названия корпорации;

— пройти согласование и проверку документов Секретарем штата;

— получить сертификат о регистрации (Certificate of incorporation).

Все корпорации платят налог на прибыль, если они вовлечены в бизнес или в торговлю на территории США и, если их доход эффективно связан с бизнесом или торговлей в США.

Американская корпорация освобождается от местного налога в случае, если за последние 3 года 80 % доходов корпорации (включая доходы их зарубежных филиалов) имеют иностранное происхождение, и ее бизнес ведется за пределами США.

LLC

Компания LLC (Limited Liability Company) — это юридическое лицо, в котором сочетаются черты корпорации (ограниченная имущественная ответственность) и партнерства (налогообложение доходов такое же, как и в партнерстве).

Этот вид компаний был установлен Департаментом внутренних доходов в Правилах о доходах.

Юридическое лицо может считаться LLC, если соответствует хотя бы двум признакам:

1) существовать дольше, чем длится жизнь индивидуального лица;

2) иметь централизованное руководство;

3) ограниченная ответственность;

4) свободный перевод дивидендов без ограничений.

При несоблюдении данных правил LLC может быть признана корпорацией для федерального налогообложения, что может выразиться в немедленном, а то и в двойном налогообложении.

Для компаний такого типа предусматривается упрощенная процедура регистрации и представления отчетности. Отсутствуют многие проблемы по проведению собраний акционеров и собраний совета директоров. Для безопасности уставные документы должны содержать минимальное количество признаков корпорации. Иначе суд может признать LLC корпорацией. Деятельность и управление LLC осуществляются на основе специального соглашения о партнерстве участников (operating agreement), которое регулирует все вопросы взаимоотношений участников: полномочия по управлению LLC могут быть переданы одному из участников или профессиональному менеджеру; решения принимаются голосованием, аналогично общему партнерству; акции компании продаются без ограничений. Выход любого участника из компании не ведет к ее ликвидации.

Для получения льготного режима налогообложения в Соединенных Штатах, LLC должна получать доходы за пределами страны при соблюдении следующих условий:

— ее члены (физические или юридические лица) должны быть нерезидентами в США;

— компания не ведет коммерческой деятельности и не имеет офиса или иного конкретного места ведения деятельности в США.

Физическое лицо считается резидентом США, если удовлетворяет одному из следующих требований:

1) законное присутствие в США (Green Card Test), в соответствии с эмиграционным законодательством;

2) подтверждаемое присутствие (Substantial Presence Test), если физическое лицо присутствует в США не менее 31 дня в текущем году и как минимум 183 дня за последние три года, на основании расчета «средневзвешенной», которая рассчитывается следующим образом: количество дней присутствия в США в текущем году умножается на 1; дни в предшествующем году умножаются на 1/3, а дни в предыдущем предшествующему году умножаются на 1/6;

3) резидент первого года (First Year Election Test), если физическое лицо присутствует более 183 дней в течение текущего года.

Когда иностранец удовлетворяет требованию «подтверждения присутствия», он не считается резидентом, если не удовлетворяет требованию «резидент первого года», и уплачивает налоги по месту основного жительства в иностранном государстве, с которым поддерживает более тесную связь, чем с США.

Корпорация не считается резидентной в целях налогообложения, согласно положению Правил Департамента внутренних доходов, если она не получает доходы от коммерческой деятельности в США или от американских инвестиций.

Компания LLC не облагается корпоративным налогом. Согласно Кодексу внутренних доходов, «иностранный нерезидент-индивидуал», занятый торговлей или иной коммерцией в Соединенных Штатах на протяжении налогооблагаемого года», подлежит налогу (по ставкам для физических лиц) на налогооблагаемый доход, который непосредственно связан с ведением торговли или коммерции в Соединенных Штатах.

Когда нерезидент занят торговлей или коммерцией в США, то связанный с этим доход облагается налогом таким же образом, что и доход от деятельности американского резидента. Однако положения налогового Кодекса не содержат конкретного указания на то, что является «американской» торговлей или коммерцией.

Доход нерезидентов из источников за пределами Соединенных Штатов Америки исключается из дохода, прямо связанного с налогообложением в США. Иностранный доход иногда включается в непосредственно связанный с налогообложением доход, если иностранная корпорация имеет развернутый офис или иное фиксированное место ведения деятельности в Соединенных Штатах, вследствие функционирования которого поступает этот доход.

Компании LLC используются в схемах международного бизнеса во многих странах мира.

Международные деловые компании IBC

International Business Company, IBC — международная деловая компания, юридическое лицо, имеющее специальный налоговый статус.

Международные деловые компании IBC применяются в Антигуа и Барбуда, Багамских и Бермудских островах, Барбадосе, Белизе, Британских Виргинских островах и др. Впервые компании такого типа появились на Британских Виргинских островах. Как правило, они учреждаются и осуществляют деятельность в соответствии законами о международных деловых компаниях (например, Закон Сейшельских Островов International Business Companies Act, 1994 г.).

Согласно выше приведенному закону Сейшельских островов (который отображает общие тенденции в области международных деловых компаний) International Business Company — это компания, которая:

а) не осуществляет коммерческой деятельности на Сейшельских островах;

б) не владеет недвижимостью, за исключением случаев, установленных законом;

в) не ведет банковских операций, как это указано в Законе о финансовых учреждениях 1984 г., или трастовых операций;

г) не ведет деятельность в качестве страховой или перестраховочной компании;

д) не обеспечивает деятельность зарегистрированного офиса компании.

IBC не будет считаться ведущей коммерческую деятельность на Сейшельских островах только по той причине, если она:

а) депонирует средства лица, ведущего коммерческую деятельность на Сейшельских островах;

б) поддерживает профессиональный контакт с советниками и адвокатами, бухгалтерами, счетоводами, трастовыми компаниями, управляющими компаниями, инвестиционными советниками или другими должностными лицами, ведущими коммерческую деятельность на Сейшельских островах;

в) ведет бухгалтерский учет на Сейшельских островах;

г) проводит на Сейшельских островах собрания своих директоров и акционеров;

д) владеет недвижимостью для использования под офис, откуда осуществляется связь с акционерами компании, ведется бухгалтерский учет или готовится отчет;

е) владеет акциями, долговыми обязательствами или иными ценными бумагами в компании, созданной согласно этому Закону или Закону о компаниях;

ж) владеет облигациями, векселями казначейства и другими ценными бумагами, выпущенными правительством Сейшельских островов или Центральным банком Сейшельских островов;

з) акции, долговые обязательства и другие ценные бумаги компании находятся во владении любого лица-резидента Сейшельских островов или любой созданной компании, зарегистрированной согласно этому Закону или Закону о компаниях;

и) владеет или управляет судном, зарегистрированным в Республике Сейшельские острова согласно Закону о Торговом морском судоходстве, 1992 г.

Для учреждения IBC, как правило, необходимо наличие одного акционера и одного директора, которыми могут быть физические и юридические лица. В государственных архивах информация об акционерах и директорах отсутствует.

Для регистрации компании подают Регистратору компаний устав (или Статьи Ассоциации и Меморандум) и учредительный договор.

Акционерный капитал должен быть оплачен полностью, но требования к уставному капиталу минимальные (например, на Бермудских островах IBC обязаны иметь минимальный объявленный акционерный капитал, который, в отличие от оплаченной части акционерного капитала, составляет $12000). Выписки по счетам и сведения об акционерах или директорах в государственные органы не сообщаются и для посторонних недоступны.

Учредительный договор связывает компанию и ее акционеров, подписывается тем же лицом, что и устав, в присутствии другого лица, подписывающегося как свидетель.

Наименование компании должно заканчиваться словами: Limited, Corporation, Incorporated, Societe Anonyme, Sociedad Anonima и др. или их аббревиатурами.

He допускается использование слов, связанных с определенной деятельностью аналогов: Assurance, Bank, Building Society, Chamber of Commerce, Chartered, Cooperative, Imperial, Insurance, Municipal и Royal и др.

Сроки регистрации таких компаний могут быть самые разные (например, для IBC Белиза — 1 неделя, IBC Бермудских островов — 4 недели, IBC островов Кука — от одного до нескольких дней).

IBC не обязаны регистрировать финансовые и иные отчеты. При неуплате ежегодного регистрационного взноса в назначенный срок с компании взимается пеня, а при последующей неуплате компания вычеркивается из реестра компаний.

Собрания акционеров и/или директоров могут проводиться в любое время и в любом месте, их представителями могут быть доверенные лица.

IBC освобождаются от уплаты любых местных налогов.

В некоторых странах аббревиатура IBC может применяться к компаниям, имеющим налоговый статус, отличный от статуса классических IBC. Так, IBC, создаваемые на острове Джерси после 01.01.1993 года, являются резидентными компаниями, доходы которых подлежат налогообложению по специальной системе налоговых ставок.

Таким образом, использование IBC дает следующие преимущества:

• полное освобождение от всех местных налогов при условии ведения деятельности за пределами страны регистрации;

• гибкая организационная структура, которая позволяет осуществлять различные направления международного бизнеса и, в том числе, инновационную деятельность;

• относительно ускоренные сроки регистрации;

• конфиденциальность сведений об акционерах и должностных лицах компании;

• свободный вывоз капитала и возможности слияния с иностранными организациями.

3.5. Общества

В Европейской системе права аналогом частных акционерных обществ являются общества с ограниченной ответственностью (ООО). Данный вид хозяйственного общества был создан в конце XIX века в Германии.

Создание этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности объясняется несколькими причинами: во-первых, акционерным кризисом в Германии в 70-е годы XIX в., который привел к разорению большинства немецких акционерных обществ; во-вторых, желанием Германии не отстать от других колониальных держав в процессе раздела колоний. Для этого необходимо было провести тонкую и эффективную торговую политику с целью установления экономической зависимости от метрополии. Путем модификации акционерного общества была создана правовая конструкция с большей личной заинтересованностью участников в деятельности общества.

ООО (нем. Gesellschaft mit beschrankter Haftung — GmBH, фр. societe a responsabilite limitee, S.R.L.) — это хозяйственное общество, учрежденное двумя или более лицами, уставный фонд которого разделен на доли, размер которых определяется учредительными документами.

Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Размер доли каждого участника дает ему право:

— на получение дивидендов, выплачиваемых из прибыли общества;

— участие в управлении обществом;

— получение имущества при ликвидации общества после расчетов с кредиторами.

В названии ООО должны содержаться наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

ООО, как правило, состоит из двух и более участников (во Франции, например, могут создаваться предприятия с ограниченной ответственностью с одним участником L“ enterprise unipersonelle a responsibilite limite, EURL). При большом числе участников ООО обычно преобразовывается в акционерное общество. Например, во Франции число участников ООО не должно превышать 50.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный учредителями, и устав. Допускается подписание договора доверенным лицом участника товарищества, если это правомочие установлено или удостоверено в нотариальном порядке.

В уставных документах должны содержаться:

— наименование (должно содержать либо предмет деятельности, либо имена всех членов общества, или, по крайней мере, одного из них с указанием на наличие отношений общества. Имена других лиц в качестве членов товарищества могут не указываться);

— место нахождения;

— цели деятельности;

— порядок управления обществом, компетенция руководящих органов (Управляющим может быть лишь физическое лицо, обладающее полной дееспособностью. Управляющие представляют интересы общества в суде и вне суда. Они должны выражать свое волеизъявление в форме, определенной в учредительных документах, и ставить свою подпись от имени общества. Если в учредительных документах это не определено, то эти действия производят все управляющие совместно);

— размер уставного фонда (если делается имущественный взнос, то предмет такого взноса и размер пая, к которому он относится, должны быть установлены в учредительном договоре);

— размер доли каждого участника (при учреждении общества участник не может иметь несколько паев в его капитале);

— порядок внесения вкладов;

— порядок принятия решений;

— вопросы реорганизации, ликвидации и др.

Если деятельность общества ограничена определенным сроком или члены товарищества помимо своего участия в основном капитале несут по отношению к товариществу иные обязанности, то эти сведения должны быть зафиксированы в договоре об учреждении товарищества.

Высшим органом управления ООО является общее собрание участников. Создается исполнительный орган (коллегиальный или единоличный), который осуществляет текущее руководство и подотчетен общему собранию участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Общее собрание участников, как правило, рассматривает следующие вопросы:

— изменение устава общества и размера его уставного фонда;

— образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

— утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков;

— решение о реорганизации или ликвидации общества;

— избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества и др.

Основным отличием общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества является разделение уставного фонда на паи. В акционерном обществе уставный фонд разделен на акции.

3.9. Акционерное общество

Акционерное общество (АО) (нем. Aktiengesellschaft, фр. societe anonime) — это хозяйственное общество, обладающее самостоятельной правосубъектностью, уставный фонд которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (в Германии — AG, во Франции — S.A.). Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются акционерным правом.

Акционерные общества можно разделить на два вида: открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых внутренним законодательством государств.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения свои финансовые отчеты (например, годовой отчет, бухгалтерский баланс, отчет о прибыли и убытках).

Акционерное общество, участник которого не может передавать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не проводит открытую подписку на выпускаемые им акции и не предлагает их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного внутренним законодательством государств. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные акционерным правом.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав должен быть засвидетельствован в нотариальном порядке. Уполномоченные лица должны иметь нотариально заверенную доверенность.

В уставе указываются:

1) учредители;

2) номинальный размер капитала, сумма, на которую выпускаются акции, и если выпускаются акции разного вида, то виды акций, получаемых каждым учредителем;

3) оплаченный размер основного капитала.

Устав определяет:

1) фирменное наименование и местонахождение общества (В качестве местонахождения, как правило, указывается место, где общество имеет предприятие, или место, где находится правление или откуда ведется управление делами);

2) предмет деятельности, а для промышленных и торговых предприятий — предметы производства и торговли;

3) величину основного капитала;

4) номинальную стоимость акций и количество акций данной стоимости;

5) если имеются акции разных видов, то эти виды и количество акций каждого из них;

6) являются акции именными или предъявительскими;

7) права и обязанности акционеров;

8) состав и компетенции органов управления обществом (в странах системы романо-германского права органами управления обычно являются собрание акционеров, наблюдательный совет, правление; в странах англо-американской правовой группы — собрание акционеров и совет директоров) и порядок принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или большинством голосов.

9) правила о порядке оповещения о проведении общих собраний АО и т. д.

Акционерные общества — самая распространенная форма ведения среднего и крупного бизнеса. Большинство компаний, которые участвуют в международном торговом обороте, являются акционерными обществами. Именно в этой организационно-правовой форме мы можем наблюдать максимальные возможности для привлечения ресурсов и их дальнейшего использования. Законодательство многих государств предписывает образование банков, банков, страховых компаний и т. п. именно в форме акционерного общества.

Однако акционерным обществам присущи и определенные недостатки. Например, Я.И.Функ указывает на следующие:

— возможность использования в целях недобросовестного обогащения (создание «мыльных пузырей» с целью продажи необоснованно завышенных по стоимости акций);

— необходимость больших затрат на содержание;

— сложность управления и контроля (исполнительные органы сованы решениями вышестоящих органов и порой не имеют возможности законно принять необходимое решение)

— контроль со стороны мелких акционеров реально затруднен (они не могут реально влиять на деятельность общества);

— выплата больших сумм дивидендов может замедлить развитие;

— продажа акций на вторичном рынке может привести к краху и потере имущества многими участниками.

3.6. Объединения различных субъектов

В современном торговом и финансовом обороте большую роль играют различные транснациональные объединения, которые состоят из компаний, филиалов и представительств, разбросанных по всему миру. Они располагают большими финансовыми ресурсами и часто влияют на экономическую политику огромных территорий.

Транснациональные компании ТНК являются основой процесса глобализации. В мире насчитывается более 60 тыс. крупных ТНК, которым принадлежит более 500 тыс. зарубежных предприятий, расположенных во всех странах мира. Крупнейшим из них принадлежит более 15 % зарубежных активов и около 22 % продаж всех ТНК. В 2001 г. размер их международных продаж приблизился к 18 трлн долл США, что почти в 3 раза превышает стоимость мирового экспорта товаров и составляет около 60 % валового национального продукта всех стран мира.

С правовой точки зрения транснациональное объединение представляет собой объединение в группу юридически самостоятельных, но связанных между собой предпринимательских организаций различных государств. Экономическая связь в такой группе предприятий (компаний) добивается путем:

— владения одним из участников группы контрольным пакетом акций (или владением большей частью доли в уставном капитале), который позволяет проводить или блокировать любые решения;

— взаимного участия всех компаний в деятельности друг друга;

— заключения договора управления (подчинения) и т. д.

В международной торговой практике используются различные понятия и названия транснациональных объединений — Холдинг, Финансово-промышленная группа, объединение или группа компаний, конгломерат, концерн и др. Эти понятия содержаться во внутренних законодательствах государств и международных договорах, в которых они участвуют.

Холдинг характерен для англо-американской системы права. Название используется для обозначения, как юридического лица — головного субъекта, так и для всего хозяйственного объединения. В широком смысле к компаниям холдингового типа относятся любые фирмы, предназначенные для владения и распоряжения капиталоемкими активами, включая пакеты акций, участие в других фирмах, недвижимость и т. д. К этой группе предприятий относятся специализированные фирмы по владению судами, патентами и интеллектуальной собственностью.

В Великобритании в Законе о налоге с прироста капитала 1992 г. дается определение группы компаний, включающей любое число взаимосвязанных компаний, одна из которых головная (холдинговая) контролирует другую компанию, выступающую в качестве дочерней. Под компанией понимают также кооперативное общество, доверительно-сберегательный банк, строительное общество.

Такую группу можно рассматривать как одно целое, но с юридической точки зрения, компании, входящие в группу, выступают как отдельные юридические лица.

Холдинговые компании, в том числе оперативные холдинги, часто создаются в странах с промежуточным уровнем налогообложения (Нидерланды, Швейцария, Люксембург, Бельгия, Ирландия и некоторые другие).

Нормы внутреннего законодательства, регулирующие деятельность холдинговых компаний, определяют характер их деятельности, структуру капитала, особенности налогообложения и т. д. Налоговые льготы касаются:

— освобождения прибыли, направляемой на выплату дивидендов от налогов (в Австрии льготы предоставляются компаниям, имеющим пакет акций — более 25 %, в Швейцарии — 20 %, в Нидерландах — 5 %);

— условий ввоза-вывоза дивидендов;

— доходов от продажи активов;

— уменьшения налога на собственный капитал и т. д.

Использование холдинговых компаний в международном бизнесе помогает решать задачи по сокращению налогов у «источника», использованию денежных средств в благоприятных и безопасных с точки зрения ведения бизнеса странах (в том числе, инвестиции в экономику различных государств) и т. п.

В ФРГ для обозначения транснационального объединения используется термин «концерн». Если есть предприятие, которое влияет на зависимое предприятие прямо или косвенно, то они вместе будут образовывать концерн.

Наиболее распространенным видом объединений юридических лиц с целью осуществления предпринимательской деятельности в странах СНГ и некоторых других являются финансово-промышленные группы.

Обычно финансово-промышленные группы создаются путем образования холдинговой компании либо путем взаимной передачи пакетов между компаниями, которые образуют финансово-промышленную группу.

Под финансово-промышленной группой понимается объединение юридических лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность на основе договора о создании финансово-промышленной группы.

Финансово-промышленная группа не является юридическим лицом.

Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица любых организационно-правовых форм и форм собственности, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания. Участники ФПГ учреждают центральную компанию для координации своей хозяйственной деятельности и ведения дел, являющуюся юридическим лицом, либо с согласия всех участников финансово-промышленной группы наделяют полномочиями по координации их хозяйственной деятельности и ведению дел финансово-промышленной группы одного из участников этой финансово-промышленной группы. В этом случае головное предприятие, кроме своей деятельности как субъекта хозяйствования, обладает полномочиями центральной компании.

Договор о создании ФПГ должен определять:

— наименование;

— порядок учреждения центральной компании в случае, когда полномочиями головного предприятия не наделяется один из участников финансово-промышленной группы;

— способ, посредством которого создается ФПГ;

— цель создания и способы реализации единой хозяйственной задачи;

— порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы;

— порядок внесения изменений в состав участников;

— порядок распределения прибыли и уплаты налогов;

— порядок приобретения и использования центральной компанией головным предприятием) имущества;

— объем, порядок и условия объединения активов участников финансово-промышленной группы;

— срок действия договора;

— другие условия, обязательные или характерные для данных гражданско-правовых отношений, устанавливаемые участниками исходя из целей и задач создаваемой ФПГ и требований законодательства.

При осуществлении международного бизнеса целесообразно создавать финансово-промышленные группы в тех странах, где налоговое законодательство допускает возможности зачета убытков дочернего предприятия при определении налоговых обязательств материнского предприятия, или создает дополнительные благоприятные условия:

— упрощенный режим регистрации;

— возможность ведения головным предприятием финансового учета и отчетности у всех участников;

— наличие более простых схем по проведению взаимных платежей и взаимозачетов и т. д.